DIRITTO ANGLOAMERICANO!! Thursday 2 October 2014! ! Mercoledi Aula M! Giovedi Aula O! ! 15 ore di esercitazione: spiegazione del diritto sostanziale della responsabilità extracontrattuale! + seminari, il primo 10 ottobre: due process of law, alle 17 aula Bachelet! ! 1066, battaglia di Hestings, Re Guglielmo il conquistatore. Conquista il territorio e sopprime le popolazioni preesistenti. Sono due i fattori fondamentali, da un lato il Re che mette in opera l’organizzazione feudale dei rapporti sociali. Questo feudalesimo fu diverso che ha conosciuto l’europa continentale. La creazione di un apparato amministrativo centrale. Perché fu necessario istituire questo? C’è una necessità pratica, compensare i cavalieri nobili che hanno aiutato il re a raggiungere la vittoria. Questa ricompensa avviene attraverso la concessione di benefici feudali. Sono poteri di godimento in relazione a beni. Nasce una nuova aristocrazia. Possiamo ritrovare un elemento oggettivo e uno soggettivo. L’oggettivo consiste nei poteri di godimento sui mobili. Ha anche dei poteri amministrativi e di giustizia, quasi politici in relazione a questo apprezzamento fondale. L’elemento soggettivo è un altro. Il beneficio viene concesso all’aristocratico in quanto questo prestasse giuramento, un atto unilaterale, in relazione al quale si presta la fedeltà. In caso di rottura di questa fiducia si rompe anche il beneficio. Il caso tipico era la fellonia. Questo è volto a evitare che l’aristocrazia si ribellasse. La corona cerca di accentrare i giuramenti per non perdere il potere. La corona diventa capo di polizia per mantenere il controllo sociale, il re si riserva dei poteri di esenzione fiscale perché siamo in un epoca storica di battaglie di conquista. E’ importante poter retribuire i cavalieri per poter salvaguardare le proprie conquiste. Il potere di esenzione fiscale si pone in contrasto con i valori di chi deve pagare. E un tema suscettibile di causare contrasti anche costituzionali. Il re non è più solo nelle gestioni degli affari del regno ma crea un apparato amministrativo, i clerici. Loro hanno ottenuto un educazione ecclesiastica, conoscono il latino e per questo redigono i documenti. Questa tecnostruttura amministrativa inizia ad amministrare anche la giustizia. I clerici vengono usati nella gestione della giustizia. E’ sempre compito del sovrano far rispettare la pace nel regno, a lui spetta l’ultimo potere. E’ prerogativa del sovrano decidere quali sono le controversie, i delitti più importanti. Nello svolgere questo compito usa i clerici che entrano a far parte della Curia Regis, assemblea delle persone più vicine al re, witan. E’ composta dal re e dai baroni. I baroni rappresentano i valori sociali e politici del regno. Decidono di riempire la cuira con dei clerici. Loro non appartengono alla catena del feudalesimo. Per questo non possono rappresentare interessi - no politics. Non possono prendere parte delle deliberazione ma possono solo dedicarsi all’amministrazione della giustizia. Il re non poteva occuparsi da solo delle questioni della giustizia, cosi nascono le corti della giustizia. Inizialmente la cuira regis si occupa di tutto, esecutivo, legislativo, giudiziario. Gradualmente, in relazione ai diversi elementi, si sviluppa una differenziazione funzionale. Da questo si sviluppa il parlamento. Per l’amministrazione della giustizia è sufficiente la curia in composizione clericale. Da questa curia si sviluppano le corti di Westminster. Bisogna ricordare che anche se il potere spetta al re, nella teora medievale la competenza del re nella giustizia era eminente, eccezionale. La competenza residuale era gestita a livello baronale. Si comincia a delinearsi un conflitto tra le competenze della corona e quelle baronali. Come funziona giustizia baronale, locale? E’ una giustizia che applica un diritto locale, non comune al regno ma al beneficio fondale, sono usi locali che provengono anche dal passato e l’arbitrio della giustizia locale. Sono elementi pericolosi per i sudditi. Presso il re i sudditi possono sperare di ottenere rimedi diversi da quelli ottenuti dal barone. Il sapere dei clerici, educazione basata sul latino, diritto canonico, diritto romano, viene utilizzato nell’ambito del funzionamento della giustizia, facendo in modo che i clerici attivano un nuovo sistema di produzione della giustizia. I clerici creano un sistema di concessione di giustizia centralizzata che sta alla base della nascita del common law. Questo sistema può diventare uniforme in tutto il regno, diversamente dal diritto locale dei baroni. Si propone come sistema alternativo, prima residuale che si manifesta su piccole questioni ma viene poi generalizzato. I sudditi che cercavano di ottenere giustizia del re, devono rivolgersi all’ufficio del cancelliere, di solito il vescovo, e i clerici in questo ufficio provvedono ad emanare una lettera sulla richiesta dell’attore. Ci vuole la richiesta e il pagamento dell’attore che confluiva nella cassa dello stato. Questa lettera è un documento di pergamena, il writ, scritto dai clerici e poteva avere due destinatari diversi. Con questo documento viene ordinato al barone di conformarsi. Il clerico può rivolgersi allo sceriffo o al barone. Dal primo writ vediamo che 1 viene indicato il petitum e la causa petendi. Il convenuto sa già cosa gli viene chiesto e può preparare la sua difesa. E importante anche il titolo in base al quale l’attore domanda la richiesta. Se cambiano gli elementi fattuali rispetto a quanto scritto nella formula non si può più utilizzare il writ. Nei casi successivi i clerici devono emanare nuovi writ. A seconda della concretezza dei fatti deve cambiare la formula. Cosa deriva dalle emanazioni dei clerici? Viene adottata la pratica di registrare tutto nel registro dei brevi. Vengono manifestate cosi le situazioni al pubblico per le quali possono esperire giustizia. Più writs venivano emessi dai clerici, più diminuiscono i poteri dei baroni. Quindi iniziano a ribellarsi. Il primo grande conflitto si conclude con la concessione della magna charta libertatum. Passaggio importante il numero 39. Diventa il diritto al giusto processo. Alla clausola 34. si stabilisce il principio per cui non si può esperire un giudizio senza breve agere. Comincia a comparire l’idea della auto limitazione della corona. Diritto come ambito separato dalla politica.! ! 1258, Provisions of Oxford, atto legislativo con il quale il re impone alla cacelleria di non emettere più nuove azioni rispetto alle preesistenti. Questo introduce il principio di tipicità. Si arresta il conflitto di bilanciamento tra la giustizia regia e quella dei baroni. Non fu facile interpretare il principio in modo stretto, per questo nel 1285 c’è un nuovo atto, Statute of Westminster con il quale i cancellieri erano abilitati ad emanare i writs solo ai casi simili a quelli già esistenti, writs in consimili casu. Comincia a svilupparsi come base l’idea di analogia. Non è possibile che i clerici creino diritto. E’ necessario che si nascondesse il rapporto creativo dei clerici, delle corti, per rendere le regole di common law socialmente accettabili. Come si fa a legittimare il potere creativo dei giudici? Limitando la capacità delle corti di formulare nuovi writs, rispettando il principio di formalità. Applichiamo solo le forme che già esistono. Si sviluppa il diritto giurisprudenziale inglese attraverso la tipicità delle azioni. Le regole nuove devono essere create in analogia alle preesistenti. Il parlamento esisteva e produce importanti atti legislativi ma sono interventi settoriali su un sostrato di regole che sono giurisprudenziali. Era possibile concedere rimedi soltanto se erano già stati introdotti.! ! Writ of trespass to land, goods, person. E’ una situazione specifica di danneggiamento, orientata verso il risarcimento. Il contenuto è un lamento; demand vs. plaint. Il demand è un rimedio recuperatorio, il plaint risarcitorio. Le lesioni sono dovute a un comportamento vi et armis, quindi soltanto se inflitto in maniera violenta. E i comportamenti di sole minacce? La formula non può essere utilizzata. Se le circostanze sono lievemente diverse la writ non è esperibile. Nel corso del tempo, grazie alla analogia, si può emanare il trespass on the case, che ha il vantaggio di eliminare l’espressione vi et armis, allargando l’ambito delle situazioni fattuali. L’utilizzo del trespass on the case è importante nello sviluppo del diritto inglese. Ogni writ prevede una procedura tipizzata. Le prove sono più moderne in questo caso.! ! Le corti di Westminster, la formazione della professione forense in Inghilterra.! Inizialmente, le corti regie erano composte dai clerici, giudici itineranti. Si spostavano nei posti dove i delitti commessi erano gravi. Si stabilisce però che almeno 5 di questi giudici devono risiedere a Londra, a Westminster. Da questi 5 giudici permanenti nascono le corti, Kings Bench e Common Pleas.! ! Glanvill (1187) + Bracton (1230)! Sono stati dei giudici, scrivono in latino. La lingua della prima letteratura è latino che però non è la lingua dei processi. Continua ad essere francese, Law French. Se tutto il diritto si concentra nel sistema dei writs porta a due conseguenze: necessaria presenza degli avvocati, quando vengono scelti i giudici si sceglie tra i più esperti avvocati, in particolare coloro che hanno assistito i giudici in precedenza. La professione forense si laicizza, i clerici dovevano rispettare il diritto canonico e non potevano essere pagati. Soggetti non clerici iniziano a svolgere la professione dell’avvocato. Questo corrisponde alla fase di maturità autoctona del common law. Il cancelliere però rimane un ecclesiastico per molto tempo. Come avviene l’accesso alla professione legale? In questo periodo, 1300, si realizza un forte corporativismo, iniziano a formarsi delle corporazioni legali che si occupano di educare facendo assistere ai processi. Quando si accede alla corporazione inizia una vita comune nell’ambito di persone molto ristretto. Cooptazione nell’accesso che tiene stretto e limitato il numero dei membri. A partire dal 1230 si sviluppa la figura dei narrators. La figura più prestigiosa è quella dei narratori che partecipano alle cause della corte più prestigiosa del regno e hanno il right of audience, diritto di essere ascoltati dal giudice, potevano raccontare i fatti della causa al giudice e hanno la facoltà di avvicinarsi al bar per parlare al giudice. Fisicamente le corti erano strutturare per tenere separati i giudici dagli avvocati. Così si sviluppano i barrister. Ricordiamo la più importante corporazione, Order of 2 Poi interveniva il convenuto. order of the coifs. Il compito degli testimoni era emanare un verdetto sui fatti. writ che tutela lo spoglio dell’immobile. rapporto di appartenenza tra soggetti e beni. I due istituti principali furono i tentative pleading e tentative demurrer. In questo modo si poteva raggiungere una giustizia moderna. E’ un ipotesi soltanto ipotetica. Il tentative demurrer era una maniera del pleading nel quale il convenuto ammette i fatti dell’attore ma da questi fatti non discendono le conseguenze giuridiche che l’attore pretende. Spetta al giudice decidere. I cd Books of Authority caratterizzanti sono circa 10. Nel common law i contratti sono lunghi. Questo istituto viene reso ufficiale con un documento legislativo che si chiama Assize of Clarendon. alla loro protezione. Altra conseguenza si riflette sul ragionamento giuridico.! ! Praecipite in capite. Il suo avvocato poteva effettuare il general traverse. L’avvocato ammette tutti i fatti contestati però si introducono fatti nuovi che ribaltano le possibili conseguenze. Per questo non c’è letteratura fino al 1700. Property non è esattamente proprietà ma qualcosa in più. L’ultima ipotesi si chiama confession and avoidance. La perizia degli avvocati si esplicava nel presentare i fatti ai soggetti della giuria. La letteratura giuridica in UK è poco significativa. di giustizia regia. arrivano per un periodo soltanto da questo ordine. La professione forense si specializza quindi nel “pleading”. Verificavano la veridicità del contenuto degli atti. Questo schema di formazione mantiene ristretto l’accesso alla formazione forense. pieni di definizioni.! I primi diritti. L’importanza di questo istituito è che la stessa determina una distinzione tra profilo di fatto e di diritto. Qui riuniscono i Sargents of Law. La causa iniziava con la narratio dell’avvocato dell’attore che poi espone i fatti pretesi dal cliente.! ! Tecniche processuali! 1300-1600. Se gli avvocati sono pochi c’è maggiore possibilità di raggiungere consenso sulle regole. Confluiscono nelle Inns of Law. A questo punto la trattazione andava avanti e l’attore doveva spiegare i fatti nuovi. Il consenso sulle regole giuridiche si condense oralmente nell’ambito della discussione dei processi. Oppure l’avvocato del convenuto può ammettere che tutti i fatti sono veri. che venivano inviate a livello locale che gestivano i casi di spoglio immobiliare. dai migliori avvocati si selezionano i giudici. E’ importante perché monopolizza la scelta dei giudici.! ! ! ! Wednesday 8 October 2014! Si sviluppa una professione forense che assiste le parti perché il tecnicismo è complicato. Il giudice e gli avvocati insieme creano il diritto. Le caratteristiche della professione sono il ristretto numero d’accesso ai luoghi di formazione. Parità nel senso di garanzia.! Se le regole giuridiche si formano tramite il consenso spontaneo che si discute nell’ordine. prime doctrines (istituti) sono quelle relative ai beni immobili. I valori sociali sono quelli che condividono loro. Le parti devono attenersi a quello che c’è scritto nel contratto. Il primo settore del diritto privato cronologicamente sviluppato è la property. che sono dei luoghi di riunione dove si vive e la formazione avviene nell’imitazione dei colleghi più anziani. Le Assize erano delle commissioni di giudici.! La prima tecnica probatoria si sviluppa con il re Enrico II Plantagento nel 1166 che sviluppa l’istituto dell’ “assize”. E’ quella che poi diventerà la giuria. Questa è un esigenza che disciplina il diritto processuale. Questi due istituti si chiudono nel 1500 perché le regole diventano più sviluppate. La prima tipologia del law of property è 3 . Il convenuto ammetteva alcuni atti ma negava gli altri. Il pleading ipotetico operava sui fatti. coif è una berretta bianca. La terza ipotesi era il special traverse.Coif. Rapportano la regola di diritto a dei valori sociali e vedono se la regola corrisponde. l’avvocato prima di esporre la sua versione di fronte al giudice introduceva a questo una domanda e chiede al giudice se è d’accordo. Queste norme oggi rilevano nel drafting dei contratti. Il problema qui è di puro diritto quindi la giuria non c’entra. Questo sistema è la base dell’attività creativa dei giudici. Nella fase iniziale dello sviluppo del diritto non esistevano ancora tante regole di diritto. Inviavano quindi questa commissione nella località dove è avvenuto i fatto. Qui non c’è un conflitto di fatto sul quale la giuria può pronunciarsi quindi la parola passa subito al giudice. C’è una stretta coesione sociale tra i giudici e gli avvocati perché questi si formano insieme. tutto il sistema dei diritti immobiliari. non è necessaria una produzione di letteratura giuridica. Riesce così ad introdurre elementi nuovi. Questi convocavano 12 testimoni che emanavano un veredictum sulla disputa. l’avvocato del convenuto pone una questione di puro diritto nel caso in cui ammettesse i fatti dell’attore. Il due process esige la parità di trattamento tra casi uguali. Una volta intervenuta la giuria la parola passa al giudice che deve esprimere i motivi di diritto. Poiché non esisteva una formula tipica si faceva ricorso al trespass upon the case. un trespass to goods. è tutelato. Si disse che la prestazione mal eseguita equivale a un tort. Il giudice può con facilità controllare. Tutela una situazione in cui abbiamo due prestazioni corrispettive e una parte che ha già eseguito la sua prestazione. In una decisione sucessiva si ammette l’utilizzo del trespass anche per la non-feasence. in due casi fondamentali. Si sviluppa a partire dalla formula del praecipite in capite. Il trespass può rivolgersi verso land. c’è un documento scritto. istituto non formale a prestazioni corrispettive (ha una consideration che è l’elemento essenziale). La prestazione interamente eseguita si chiama consideration. Era più facile regolare i contratti con i torts. 4 domande.! Contract. Si parla di consideration. possiamo chiamarlo a titolo oneroso. ! 2) Secondo caso è l’ipotesi della non-feasence (omissione. I rimedi erano o recuperatoti o risarcitori ad essere concessi dalle corti di common law. Quando invece la forma era libera. Law of torts pone come rimedio il trespass.! Giovedì 13 novembre non c’è lezione. La nozione di contratto è quindi più ristretta. Poiché questo caso è considerabile anche sul versante civile si può esperire il writ per l’inadempimento contrattuale o cattivo adempimento. Nel diritto inglese quindi la donazione non è un contratto. il diritto non riconosce tutela. Scambio delle memorie il 30 novembre. Le obbligazioni contrattuali nella fase iniziale erano riconosciute e tutelate soltanto se redatti in forma solenne (forma scritta e sigillata). Altro writ importante è il writ of trespass. Questa situazione è molto vicina all’illecito extracontrattuale. La materia del contratto si sviluppa a partire dal 1300 e si sviluppa necessariamente nelle strettoie della procedura. Questo avviene nel 1348. Ci si rivolge al writ of trespass. finale 11 dicembre. bond. Slade’s case nel 1602.! 4 . era la fiducia che faceva funzionare gli affari. Il contratto è riconosciuto dall’ordinamento giuridico. nell’esempio una cavalla danneggiata. previamente pagato. ancora da eseguire.! ! Si configura la tutela del contratto che smise di chiamarsi trespass ma assumpsit. actio non oritur”.! ! Writ of trespass upon the case! Viene leso il diritto di proprietà su un bene mobile. primo round 3 dicembre. Se il contratto è sorretto dalla forma solenne. non un contratto.! ! ! ! Thursday 9 October 2014! 5 novembre non c’è lezione. E’ un comportamento fraudolente. Da questo schema mancano i contratti. Nella prassi commerciale si ricorreva poco al bond.! ! La tutela del contratto parte dall’ottica dell’extracontrattuale. fraud. Esempio del medico che non si presenta alla chiamata. Si deve scegliere tra i writs esistenti.quello relativo al land law. ci si basa sulla forma orale. il writ of covenant che tutela il consenso delle parti che si forma.! ! 1) Il primo caso che si pose era il cattivo rendimento. Quando i contratti erano documentati da uno scritto e sigillati con la sigla Locus Sigilli i contratti prendevano il nome tecnico di bonds. executory consideration. azione che riconosce questa forma di contratto non solenne ma costituito da una consideration. Humbert Ferry case. non adempimento). Si dona attraverso il gift che è un atto solenne. plents che mira al risarcimento. Quando non c’è la consideration anche da noi serve la forma solenne. ! 3) Terzo caso. un bargain. Importante per lo sviluppo dei contratti il trespass to goods. sono relazioni feudali. oppure se contratto a forma libera contiene una consideration. Quando ciò viene documentato era facile provare il contenuto in giudizio. e il bambino muore. goods o persons. misfeasance. “ex nullo pacto. Utilizzando il concetto di frode. giovedì 6 novembre prima provetta. Bond è una obbligazione contrattuale.! Esistevano dei rimedi nella formula praecipite che regolano il contratto. con il quale si fa valere situazioni di intrusione nella sfera giuridica altrui. sinallagma contrattuale.! Quali erano i limiti di riconoscimento dei contratti nel diritto inglese? Quando assumeva la forma del bond. Ecco che nasce il problema di tutelare il contenuto quando il contratto non è sorretto da una forma particolare. Questo è il risultato dell’evoluzione delle regole della corte di Westminster. Eccessivo rigore delle writs. Un soggetto trasferisce a una persona di sua fiducia il suo fondo. poi le corti di chancery.! ! Esempio: trust. Verso il 1300 ci sono dei mutamenti sociali nei rapporti che riguardano territori inglesi. Le regole emanate da questa court vengono emanate da ecclesiastici. in casi straordinari. trustee (amministratore fiduciario). la regola specifica che nasce come regola migliore per il caso singolo. istituti. Aveva un carattere fortemente discrezionale.“fondo conegliano”. con violenza per esempio. non reale. In questo caso ci si rivolge alle corte di equity e quindi liberano la parte dall’obbligo di adempiere. Cercano di temperare il rigore di common law. prima le corti di common law. Questo fa si che le regole si dimostrano inadeguate. Questi vincoli hanno natura obbligatoria. Anche quando la equity crea un rimedio nuovo. Non si rivolgono in realtà al re ma al cancelliere. ambito di trasferimento di diritti reali. un esperto di diritto canonico. c’è un pactum di fiducia tra le parti in base al quale B si obbliga di non trasferire ad A o ad altro soggetto. dove interest significa diritto (reale). Se invece B si tiene il fondo non ci sarà azione recuperatoria. massima autorità ecclesiastica del regno. La proprietà è smembrata tra i due soggetti. Ecco allora che i sudditi quando hanno bisogno di rimedi tornano a rivolgersi al re. che consisteva nella serie di trasferimenti fiduciari che rendessero occulto il vero proprietario. Si contrappone al carattere generale ed astratto delle leggi di civil law. poi delegato. Le corti di common law non lo riconoscono. presieduta dal Lord Chancellor. Le corti di Westminster non erano in grado di creare nuovi rimedi perché limitate nella possibilità di produrle. anche lo stesso A. senza pagare le tasse. si sviluppano i commerci e aumenta il numero di situazioni soggettive fattuali che hanno bisogno della tutela di diritto. Inizialmente il re prendeva in considerazione le richieste dei sudditi che il cancelliere selezionava secondo priorità. con riferimenti all’equitas di diritto canonico. e decideva secondo equità insieme al cancelliere. Applicare a un caso che gli viene sottoposto regole di equity.! ! Esempio: law of property crea un sistema di diritti immobiliari chiamati legal interests. il beneficiary. E’ un pactum e quindi ha valenza contrattuale. A trasferisce a B l’intero legal ownership del “black acre” . Quest’ultimo godeva dei diritti ma poteva anche non essere un terzo. Nascono così delle doctrines. violenza morale. Secondo la teoria medievale della giustizia il re rimane abilitato a concedere giustizia secondo regole straordinarie. troppo rigide e limitate per rispondere alla domanda di giustizia. Il potere di dire giustizia era un prerogative power della corona. A questo punto le corti di equity riconoscono i poteri di A nei confronti del bene trasferito a B. Questo istituto 5 . Inizialmente i rimedi di equity sono settoriali e specifici che tamponano i buchi lasciati dal common law. Il trustee deve gestire i beni del trust fund a favore di un altro soggetto. che trasferisce il bene al B. Se gli elementi di violenza sono con dolo. una rivendica. A. C’è sempre una valutazione morale. Tra le prerogative che rimangono in capo alla corona c’è la equity. dette anche forms of action).Un’altra fonte di diritto nasce parallelamente. promessa contrattuale riconosciuta da parte del sistema. ! ! Esempio: nozione di bond. rimedi eccezionali. Se B non adempie al pactum e aliena a terzi questo pactum non è opponibile nei confronti di terzi. il confessore del re. chiedono un rimedio secondo equità. Si fonda su regole giuridiche di diritto canonico. con l’intento di rimanere a godere dei diritti del fondo. I poteri del re a un certo punto sono stati delegati alle corti di common law (ovvero corti di Westminster che emanano le writs. C acquisterà a titolo pieno. La proprietà di B non è piena ma soggetta ai vincoli scritti nel patto di fiducia. autorità ecclesiastica più importante del regno. il common law non riconosceva questo tipo di violenza e rimane l’ingiustizia. Si può essere però costretti a stipulare il bond. I sudditi gli si rivolgono affinché lui spinga il re di concedere un rimedio nuovo. un use. conscience. Se io prometto di pagare 100 le corti di common law riconosceranno questa promessa e mi costringeranno ad adempiere. Ci potrà essere risarcimento. i cancellieri cercano di creare istituti con nuovi nomi ma le stesse caratteristiche del common law. Non si spoglia del tutto dei suoi poteri delegando le corti. Cosa poteva accadere nello specifico? Il trust nasce con settlor. undue influence. chiamati equitable interests. Quando queste richieste al cancelliere diventano sistematiche il re non viene più coinvolto nei casi ma vengono gestiti direttamente dal cancelliere e con il tempo si instaura una vera e propria corte di equity che è la Court of Chancery. In common law invece si sviluppa l’istituto del trust che è simile al pactum fiduciae ma comporta degli effetti reali. Questo tipo di rapporto può essere sintetizzato nella massima “equity follows the law”. C. Questo istituto ad un certo punto viene proibito e ad un certo punto riconosciuto dalle Courts of Chacery. Legal perché è necessario specificare che prodotto dalle corti di common law per distinguerlo da altri diritti immobiliari riconosciuti dalla corte di cancelleria. le regole dell’equity. In questa fase abbiamo la separazione delle corti. Formalmente la proprietà è di B ma A gode di tutti i beni. the keeper of the king’s conscience. Cominciamo ad avere un sistema aperto di diritto. al fine di evitare le leggi fiscali. Si sviluppa nel medioevo una tecnica. Il proprietario sostanziale è il C e gli si riconosce un equitable interest. Questa è la tipica violazione. Se il trustee invece di trasferire a C può trasferirli ad altri soggetti o tenerseli per se. I writs non esistono più. descrive il rapporto tra equity e common law dicendo che equity without common law would have been like a castle in the air. Le cattedre sono Cambridge e Oxford. E’ impossibile pensare all’autosufficenza dell’equity senza common law. Questa corte autorizza a disobbedire alla corte di common law. Qualsiasi fosse l’ordine emesso dalla cancelleria. questa emanava una decisione che poteva non piacere a una parte e quindi si presentavano alla corte di equity che poteva decidere in un altro modo. Il trust garantisce la proprietà / legal interest al trustee.può servire affinchè che gli incapaci o minori possano godere dei beni. tra parlamento e corona. Si istituisce a suo posto una supreme court che inizia a funzionare ad ottobre 2009. Iniziano a studiare il civil law. mandatory o prohibitory. la Admiral’s Court. Tendenzialmente c’è un unico grado di giudizio civile. Anche loro potevano sviluppare la professione forense. ius civile. I civilians succedettero ai canonisti. ! Constitutional reform act: abolisce alla House of Lords la funzione giudicante. con i Judicature Acts. Il diritto canonico non viene più insegnato nelle università. Può emettere anche injunction. dividendosi tra barrister/advocate e proctos senza right of audience. Bisogna decidere quale sentenza prevale. Nella mandatory si ordina alla parte di tenere un certo comportamento. ! ! Il common law era un sistema aperto di diritto. Quindi il beneficiario (C) può far proprio il prezzo. abbiamo introdotto le regole di equity. ! ! Modello processuale della Corte di Cancelleria! Gli atti che emana questa corte sono chiamati Bills of sub-poena. In certi casi si capi che se il trustee si comporta male nei confronti del settlor venga punito. equity shall prevail. Si fa in modo nascano dei rimedi. Inizia un conflitto tra le corti. Questi studiavano ius civile e dovevano scrivere il Ph. Anche loro si riunivano in una corporazione chiamata Doctor’s Common. Il prezzo che entra nel patrimonio del trustee si surroga al bene che è uscito. Enrico VIII decide di bandire la figura dei canonisti e di rimpiazzarli nelle corti ecclesiastiche con i civilians. Where equity and law conflict. Succedeva che i sudditi si presentavano alla corte di common law. Loro gestivano una corte importante da un momento storico. che ha venduto. uno dei primi storici del diritto inglese. I più prestigiosi Lords diventano giudici di ultima istanza con carica a vita. Bisogna capire l’influenza del diritto canonico nella produzione del diritto inglese. nella prohibitory si impone alla parte di desistere da un certo comportamento.! ! ! ! ! ! ! ! ! 6 . La Corte di Equity riconosce il rimedio di tracing. Si tiene il bene in caso in cui abbia acquistato for a valuable consideration and without notice dal trustee (a titolo oneroso e in buona fede). Nelle università sino al 1200 si insegnava soltanto diritto canonico. rimedio che consente di tracciare i proventi nel caso in cui B trasferisce a D e non a C. (Claim form. citazione in giudizio)! ! La giustizia penale era sempre decentralizzata nel sistema giuridico inglese.! ! Situazione della giustizia inglese nel 1800! Il quadro è complicato per l’esistenza di altre corti. in caso di inadempienza di questo ordine da parte del destinatario questi commetteva una sorta di reato chiamato oltraggio alla corte che comportava l’imprigionamento e sottoposto al pagamento della pena che cresceva di giorno in giorno finché non pagava.! Il coordinamento di queste corti diventa complicato ed ecco che nella seconda meta dell’1800 arriva la riformulazione di atti civili prodotti tra 1873-1875.! ! Maitland.! Altra utilità è la certezza dei traffici giuridici. la court of appeal serve soltanto per quelle cause che possano comportare un’evoluzione del diritto. dove i migliori professori insegnano diritto civile. In diritto inglese il terzo acquirente (D) è tutelato contro il tracing solo in un caso.D per ottenere il titolo del civilian. Compartecipava in tutti e tre i poteri dello stato. I laici sono in 30. Sono corrispondenti alle nostre regole CPC. ratificato dalla regina. Oltre queste competenze ci sono anche quelle nel settore esecutivo. a privy council was originally a committee of the monarch's closest advisors to give confidential advice on affairs of state. La magistratura laica è un corpo giudicante non togato che giudica la maggior parte di cause penali che non hanno una laurea in legge. ciò significa che possono anche loro essere scelti come giudici per le corti superiori.Wednesday 15 October 2014! ! Privy Council! A privy council is a body that advises the head of state of a nation. con carica a vita. perde la gran parte delle funzioni giurisdizionali. Per la nomina del giudice presso ogni corte opera la giudicial appointment commission. Tra queste riforme c’è una che elimina la storica distinzione tra i due avvocati e quindi anche i solicitors hanno right of audience. un cittadino inglese per difendersi dovesse ricorrere a due avvocati. Restava in carica finche rimaneva in carico il governo. but not always. Altra conseguenza è che abbiamo avuto la preparazione di una serie di regole di civil procedure per disciplinare la nuova procedura. che propongono al cancelliere dei giudici tra i quali questo sceglie. Nella pratica però sono pochissimi i solicitors ad essere nominati presso le corti superiori. poi superare un esame. Francia 7. Vengono create commissioni ad hoc con laici esponenti della professione forense e avvocati. Abbiamo ricordato che la principale riforma costituzionale è il constitutional act del 2005 che istituisce la Supreme Court nel 2009. typically. fino agli anni ’90. Quali sono le figure presso le quali si orienta la selezione dei giudici. Opera per tutte le corti esclusa la corte suprema che ha una commissione ad hoc. Il cancelliere è una figura anomala. Prima un solicitor e se saltava il giudizio a un barrister. Quali sono le ragioni della differenza numerica? Non c’è una differenza in litigiosità ma un ampio ricorso alla magistratura laica e l’esistenza di una struttura che riduce al minimo la necessità di magistrati togati.500. Era lo speaker della house of lords quando si riuniva nella funzione legislativa.! ! 7 .000 (quest’ultimi sono tanti perché ci sono 5 piramidi giurisdizionali diverse il che moltiplica il bisogno di magistrati). Germania 21. Non è più lo speaker in funzione legislativa. I giudici dalla high court in su sono 164 in UK. questi laici vengono affiancati da giudici togati. Prima accadeva che la nomina del nuovo giudice avveniva da parte del chancellor che aveva pieni poteri. In Italia 2. Poi quando si è dentro si frequenta un corso annuale presso una law school e un secondo anno di sola pratica seguendo i barrister già acclamati. Dal 2009 queste questioni passano alla corte suprema.000. Le rules of civil procedure sono fatte da una commissione di tecnici (giudici e avvocati) che preparano le regole e poi le sottopongono al parlamento per una approvazione formale che non può proporre emendamenti ma deve accettare o rifiutare. La nomina rimane sempre atto della corona. con un enorme costo. Storicamente gli avvocati si distinguevano tra i barrister e solicitors.000. Ha modificato la composizione dei giudici e il ruolo del chancellor. sono persone pensionate.! ! Dati in materia di giudici e avvocati! I giudici togati a tempo pieno in UK sono 1. in the context of a monarchic government. Rule making power è una delega di potere dalle corti al parlamento. Percepiscono indennità. Per diventare barrister bisogna pagare una fee abbastanza alta e occorre una laurea non necessariamente di giurisprudenza. Presiedeva inoltre il privy council e la chancelry division della house of lords. Per diventare un solicitor invece viene gestita dalla law society ed espletare 5 anni di pratica con esame finale. occorre che si liberi un ufficio per poterlo sostituire. E’ vincolante la scelta della commissione nei confronti del cancelliere? Lui può rifiutarla una volta sola e chiedere un altro gruppo di potenziali giudici. Tra questi conflitti è stato competente a giudicare il privy council. giudice a tutti gli effetti e presiedeva la house of lords. Quest’ultimi si occupavano di tutte le attività stragiudiziali. Il reclutamento di un barrister è molto costoso. devono soltanto seguire dei corsi. poteva nominare i giudici. Spesso. Nel 2005 la sua figura viene ridimensionata e diventa ministro della giustizia quindi principalmente un membro del governo. I giudici della corte suprema sono spostati dalla house of lords. thus. Molti avvocati però non hanno la right of audience. ministro di giustizia. Se respinte devono essere modificate in qualche modo dalla commissione. chi ha le chance? Di norma la selezione avveniva presso i giuristi più prestigiosi con right of audience. Quando si ottiene il titolo con un esame finale. Per le cause difficili.000. è nominato dal primo ministro e continua ad avere funzioni importanti nella nomina dei giudici. era magistrato. Il cancelliere era membro del governo. (Wikipedia)! ! I problemi che possono porsi sono i conflitti di competenza. per evitare che il house of lords fosse sovraffollata. The word "privy" means "private" or "secret". L’abitudine di seguire i casi precedenti si sviluppa come una abitudine non formale. sempre se l’accetta. Vi furono verso la seconda metà del ‘800 dei fattori culturali. Se si la causa si chiude. la sentenza è la prova del diritto. anche non contrattuale che si traduce con operazione economica) che chiude la controversia. Nel 1966 la House of Lords si libera dal doversi attenere ai precedenti con il practice statement. Non si arriva quasi mai presso il dibattimento alla high court. superiore in valore a £15. La contumacia presume la colpevolezza in capo al convenuto.! 8 . altrimenti va avanti. Crea due soli organi. riferita normalmente allo stare decisis. settlement (contratto di transazione. Esprimono delle prove che già esistono. prevedibilità e parità di trattamento.istituito il incorporated council of law reporting. Le sentenze sono la prova di esistenza di una regola giuridica autoctona. Si definisce tutto in pre-trial. Tutte le cause relative all’amministrativo vengono gestite dai Tribunals. chiamato fast claim track. organo governativo che si occupa di raggruppare le sentenze. La particolarità è che l’1% finisce in trial al primo grado. Si individuano tre varianti processuali per ragioni di speditezza. E’ possibile la tecnica del payment into court. le regole dispositive). con l’esclusione di casi di personal injury in civile. Soltanto la ratio decidendi viene usata come precedente vincolante. Terza tipologia è la contumacia. escluso quando il precedente è palesemente errato. default judgement (default significa inadempienza del debitore.! Quando parliamo di stare decisis si parla di un’espressione verticale e orizzontale. Allora nel 90 vengono istituite riforme per far si di aumentare il potere del giudice nell’ambito della gestione del dibattimento. Vi è una necessità di ancorarsi al precedente. mentre transaction indica l’operazione svolta dalle parti. comincia ad esistere un sistema ufficiale di ripertoriazione delle sentenze . Si disciplina inoltre il conditional fee arrangement con il quale si fissa subito il valore della causa legale. Si può fare riferimento alle parole di Lord Therry che spiega che il precedente deve essere seguito anche se il valore è dubbio. La prassi di seguire casi analoghi è un tratto che congiunge sia il civil che il common law perché risponde ai valori della società come certezza del diritto. fino alla High Court.000). Ha il potere di cancellare la causa dopo 15 mesi di inattività delle parti.Come viene gestita la giustizia amministrativa! Diritto amministrativo nasce nel ‘900 in UK. in riferimento alla gerarchia tra le corti. a partire dal momento del rifiuto. Vi sono la fase del pre-trial e la fase del trial. Se non accetta l’attore dovrà pagare le spese processuali del convenuto. default rules sono le regole che trovano applicazione in mancanza di disciplina specifica. concentrazione. il tenore della ratio deve essere generalizzante ma non come le regole dei nostri codici. First tire tribunal e l’Upper tribunal (appello). Il confine tra la prassi e il vincolo vero e proprio è una cosa complessa. con un sistema di discovery semplificato. la seconda tipologia riguarda quelle tra i £5. La sentenza in common law si distingue tra ration decidenti (principio di diritto applicato dal giudice) e obiter dicta. immediatezza del dibattimento. Può quindi concludersi con tre modalità. la giuria è presente soltanto in ambito penale. Questo si svolge davanti al giudice. living oracles of the law. anche inferiore alla pretesa dell’attore. Si impone al positivismo giuridico diffuso in continente volto alla codificazione.! ! Precedente vincolante! Nel common law la giurisprudenza è fonte ufficiale del diritto. Cambia però ad un certo punto la piramide giudiziale. in addition ma non più del 100% del costo stabilito in tabella. La corte suprema concorre con il parlamento nella funzione legislativa (siamo nell’800). Il processo civile è stato modificato tra il 90 e il 99 per ridurre al massimo la possibilità che le parti arrivino in dibattimento.! ! Trial! Oralità. La distinzione tra pubblico e privato inizia con l’inizio del welfare state.000. Se il precedente deciso per risolvere una controversia deve valere anche per il futuro. Era necessario attenersi alle regole precedenti. La small claim track (inferiori in valore a £5. I principi del sistema accusatorio erano quelli della party presentation e party prosecution. Cosa prende l’avvocato inglese se vince? In caso di vittoria l’avvocato prenderà quello che stabilisce la tabella per quella attività. offre alla corte una certa somma che soddisfa la pretesa del creditore. con il Tribunals force and enforcement act. Ripetere le procedure facilita il fatto di poter fare riferimento a particolari formule d’azione. Per gli avvocati più dura la causa più si guadagna quindi non erano veloci nella prosecution della causa e questa poteva essere sospesa a tempo indefinito. La differenza più rilevante si ha nella fine 800 in UK con una teoria delle corti relativa all’obbligo di seguire il precedente vincolante. L’ultima tipologia è il multi claim track.000 o cause complessi in diritto. Il precedente vincolante invece presenta un obbligo giuridico di seguire le sentenze precedenti emesse da altri giudici. I giudici sono depositari delle norme giuridiche.000 e £15. Un master gestisce le parti nella fase del pre-trial. Le sentenze della House of Lords / Supreme Court pubblicate sono circa 70%. Il principio desumibilie è la responsabilità per ogni fatto che arrechi un danno fisico a una persona.! ! Negli Stati Uniti si sviluppano tecniche di overruling diverse: anticipatory overruling e prospective overruling. L’anticipatory opera a livello gerarchico. Il loro contenuto era calibrato all’epoca quando le opere sono state scritte. ufficiale di diritto. evitando la loro dispersione. Può essere una fonte formale. 1951. Quali di queste funzioni sono state esercitate nel UK? La dottrina come fonte ufficiale del diritto non è quasi mai esistita con l’eccezione dei Books of Authority che sono state delle esposizioni dottrinali del diritto inglese in un a certa età storica. Il giudice superiore non applicherà più quella regola. Se i fatti cambiano è legittimo creare un nuovo principio di diritto. Dobbiamo valutare se e come è stata responsabile la dottrina nell’educazione del giurista. Caso simile il Donoghue vs. Quali sono le funzioni generali che la dottrina può esercitare nel sistema giuridico.! ! Influisce sull’intensità del vigore del precedente la selezione del precedente. Stevenson (HL. Quasi mai ha svolto questa funzione.! I giudici inglesi sono stati abituati a ragionare da fatto a fatto. tessili difettosi etc. Nell’800 il valore persuasivo della dottrina è stato scarso perché qualsiasi 9 . decide secondo questo principio e avverte che per i casi futuri non sarà più applicabile. Forse negli ultimi 20 anni è più evidente il suo ruolo ma non ha mai avuto capacità competitiva nell’educazione. Almeno tre.! ! ! ! 21 ottobre seminario! Thursday 16 October 2014! Distinguishing vale esclusivamente sui fatti. Una corte inferiore applica una regola nuova discostandosi da una regole che proviene da una corte superiore. Negli Stati Uniti vengono pubblicate tutte. 1923): signora che ordina ginger beer dove si ritrova una lumaca che la beve e contrae una malattia. Operano diversamente a seconda dell’organizzazione delle corti. Si decide che il denaro trovato appartiene all’inventore. Quelle della High Court solo il 10%. Il sistema non era ancora maturo. La corte abroga il precedente a partire dalle decisioni future rispetto alla questione del momento e per ultima volta decide applicando il principio ormai obsoleto. Ci sono tecniche estensive e restrittive di interpretazione dei fatti. gerarchica.! ! Altro fattore da considerare è il ruolo della dottrina. Cosa succede quando il giudice vuole discostarsi da un precedente? Il giudice vuole un nuovo principio di diritto perché i fatti sono diversi. La dottrina ha avuto un ruolo suppletivo. Overruling opera esclusivamente sui principi di diritto.! L’importanza dell’overruling è paragonabile all’abrogazione della legge nell’ordinamento italiano. E’ un principio nuovo e produce un effetto a sorpresa. Oggi è quasi impossibile trovare regole che non sono già state coperte dalla giurisprudenza. Quante sentenze della Court of Appeal sono pubblicate? Circa il 25%. In common law però a differenza dall’abrogazione ha effetto retroattivo. Si stabili la responsabilità del fabbricante per il danno che arreca al consumatore finale. Interrompe il precedente nella sua applicazione verticale. Questo ha un forte impatto. Era necessario il loro contribuito affinché si diffusero le informazioni. Può essere un elemento responsabile nell’educazione del giurista. Ancora oggi questi Books of Authority sono considerati come fonte ufficiale. Questo principio viene allargato a qualsiasi prodotto. Può avere un valore persuasivo. Per evitare l’effetto retroattivo dice che è un principio obsoleto. livello verticale. Dipendeva dagli appunti degli apprendisti. si decide sulla appartenenza di cosa ritrovata in un negozio da parte di un cliente. Opera anche qui pienamente l’effetto retroattivo. Altro caso di ritrovamento di anello in uno stagno stabilisce che la cosa trovata apparteneva al proprietario dello stagno privato. ma residuale di diritto quando non si torva giurisprudenza ne consuetudini applicabili.! ! ! Distinguishing opera sul fatto ma a differenza di come interpretiamo i fatti produce effetti diversi.! ! Interpretazione estensiva dei fatti: responsabilità per danni fisici per guida spensierata in via pubblica. Le prime erano una mera parafrasi espositiva delle procedure. E’ strettamente dipendente dal ruolo della giurisprudenza. Il prospective overruling invece opera a livello orizzontale nella gerarchia delle fonti.! ! Distinguishing che opera in maniera ristrettiva: tesoro ritrovato. Dicono che reagiscono meglio alle esigenze sociali e alla necessità di certezza del diritto. deve ritenersi valido l’impegno. I 4 libri sono preceduti da un introduzione di storia.! 3. Legge del parlamento! 5. Blexton raccoglie gli appunti degli studenti. Si introducono delle categorie di diritto sostanziale. Giurisprudenza! 6. Dopo Blexton bisogna attendere il ‘900 quando la dottrina si sviluppa con una manualistica simile alla nostra. L’unico modo per rendere vincolante questo comportamento è rivestire una forma solenne. E’ soltanto dal 1965 quando si istituisce la Law Commission (organo indipendente di nomina governativa che discute progetti di riforma del diritto). di welfare che richiede diritto amministrativo sul quale i giudici non erano allenati. Prima si parlava dei singoli writs. esponenti importanti Pollock. la supremazia del parlamento. Qua la dottrina ha un ruolo più importante. Consuetudine! 7. filosofia e l’insegnamento del diritto era una materia collaterale nel loro insegnamento. In UK comunque prevalgono i textbooks.idea da introdurre nel sistema è stata introdotta dalle corti stesse. Interpretazione teleologia.! ! Principali tecniche di interpretazione della legge in UK! 1.! 2. Diritto comunitario! 4. ! ! Questa regola stretta è stata derogata con eccezioni: mediante legge (limitation act 1980: atto legislativo ancora in vigore che stabilisce i termini di prescrizione. Anche oggi la dottrina inglese non è simile a quella del continente. Convenzione europea dei diritti dell’uomo! 3. Secondo il common law originale questa promessa non è valida. Golden rule: al fine di evitare che il giudice giunga a risultati assurdi si permette che il giudice usi la ragionevolezza. Chi erano gli studenti di Blexton a fine ‘800? Erano studiosi di teologia. purposive approach rule: si guardano i lavori preparatori per capire la ratio della legge. il pagamento 10 . Si istituisce lo stato sociale. piena di note. Successivamente B promette ad A di ricompensarlo con una somma di denaro. criminal law. Laddove non esiste la consideration non c’è tutela vincolante. public wrongs).! ! Esempio: A salva B dall’annegamento. mai in categorie. la controprestazione è già stata svolta in passato. res (illecito extracontrattuale. la Law Commission. I commentaries sono divisi in 4 libri e organizzati secondo personae. Nell’ambito della letteratura inglese si può fare una valutazione delle opere dottrinali significative. L’insegnamento del diritto ha uno scopo culturale e non applicativo. Con la crescita del diritto amministrativo vi è necessità di istituire un organo. anche senza consideration. Possibile solo dal 1992 con una decisione della House of Lords. Books of Authority! ! ! Law of Contract! Si sviluppa dall’origine processuale la tutela del contratto.! 2. Literal or grammatical rule: senso letterario che la legge esprime nelle sue parole. La scuola storica reagisce al positivismo di Bentham. consideration must be of some economic value: le due regole principali. La jurisprudence (filosofia di diritto) è poco sviluppata. In continente la dottrina è ricca e critica.! ! Le fonti ufficiali in UK! 1. facevano riferimento all’importanza della consuetudine e del case law. Diritto costituzionale. molte leggi del parlamento sono leggi di valenza costituzionale perché trattano organi anche se la UK non ha una costituzione scritta. Consideration cannot be passed. Altrimenti questo nudo pacto non è vincolante. La scuola storica è proseguita dopo Main e Pollock con Minogradov a Oxford. Non può essere dedotto in consideration un comportamento di dare o fare o non fare che è stato eseguito prima dell’accordo contrattuale. Succede che la funzione giudiziale non poteva essere più esperita in maniera efficiente. Il suo positivismo ha influenza nello svilupparsi del precedente vincolante. Composta da accademici che hanno tempo per discutere sui progetti. E’ anche la testimonianza del carattere eccezionale della legge.! Bentham propone che anche in UK bisogna avere un codice civile. ) Altra eccezione sta nel bill of exchange act. Questi sono dei diritti relativi e vengono fatti valere soltanto nei confronti tra le parti. Non c’è consideration in senso tecnico e nemmeno la forma solenne. non nei confronti di terzi. non c’è consideration. Il sistema esige soltanto che ci sia uno scambio di controprestazione ma non esige un controllo di proporzionalità economica (peppercorn consideration). viene concesso in locazione un immobile. E’ una regola che tende ad affermare un principio opposto a quello del common law. Già il nome fa capire che ha una matrice processuale. E’ valida la promessa di eseguire una obbligazione che già sussiste? Riobbligarsi alla cosa per la quali si è obbligati già? No. Successivamente l’omicida promette una somma all’amico che lo aiuta ad ottenere la grazia.! ! The doctrine of promissory estoppel prevents one party from withdrawing a promise made to a second party if the latter has reasonably relied on that promise. In un’altra decisione tra Foakes v.! ! Esempio: B commette un omicidio. Chiede il possibile per ottenere la grazia del re. si stabilisce il prezzo e succede che il conduttore chiede sucessivamente un prezzo inferiore mensile per le circostanze la guerra. Nel 1602 c’è il Pinnel’s case con importanza applicativa forte. Altra tipologia di effetti che produce il contratto sono gli effetti reali. ! ! Che tipo di effetti produce il contratto?! Da luogo a delle obbligazioni. tramite una via che permette di mantenere la complementarità tra common law ed equity. reliance. Si sviluppa un eccezione. creazione. 100.! Deve corrispondere a un interesse patrimoniale o non patrimoniale del debitore. Secondo equity un altro elemento può essere sufficiente anche senza la consideration. purché suscettibile di qualche valutazione economica. dice che i titoli di credito (negotiable interests) devono ritenersi validi anche se fondati su debiti sorti prima della sua negoziazione. Il debitore può farlo valere soltanto eccezionalmente contro la pretesa del creditore. ! ! ! ! Wednesday 22 October 2014! Riconoscere la vincolatività del nudo pacto tramite il promissory estoppel. Questa promessa anche se costituiva un nudo pacto poteva essere tutelata perché la consideration è implicita nella promessa del servizio. Questo patto vincola in caso in cui la controparte abbia fatto affidamento al patto e ha agito in virtù di questo affidamento. E’ un rimedio che opera nell’ambito del contratto. Il contratto che consta dal consenso tra le parti può produrre immediatamente effetti reali.del debito prescritto.! ! Consideration must be of some value in the eyes of law but need not be adeguate to the promise. In questo senso si capisce che un adempimento parziale non può essere considerato adempimento in alcun modo e il creditore è legittimato a chiedere l’intero.! ! Equity nella materia contrattuale interviene a tutelare anche i patti nudi. E’ un istituto che opera a livello processuale. Central London property trust v. La promessa del creditore è comunque valida perché c’è una reliance soggettiva. Sucessivamente il creditore chiede tutti gli arretrati.! ! Se A è creditore di B di £1000 può succedere che il creditore si accontenti di ricevere meno. come ricompensa. Consideration must be real. Si prevede che sia valido e sanzionabile il nudo patto sulla base di equity. Secondo tipo di eccezione viene elaborato dalle corti di common law e dice che è possibile derogare alla regola quando l’obbligo di adempiere possa considerarsi derivante dal contenuto implicito del contratto. Premessa sorretta da criteri di affidamento (High Trees principle). Bear si stabili la regola secondo la quale i pagamenti parziali non comportano adempimento dell’obbligazione. Non è cosi in tutti i sistemi. Non si considera il pagamento parziale perché non corrisponde a ciò che viene stabilito nella consideration. Il conduttore non accetta la modifica. almeno che la nuova obbligazione abbia un contenuto più esteso della precedente. High Trees House: si tratta di giudicare una vicenda che si riferisce alla seconda guerra mondiale. assunto dal debitore originario verso il creditore. non può mai dare luogo a una cause of action.! ! 11 . delle promesse. incluso quello UK dove questi effetti non si producono. L’evoluzione del diritto ha fatto si che sviluppasse la cessione del creditore o del credito chiamato assignment. produce effetti dal momento in cui l’offerta è conosciuta dal destinatario. Dal 1873 fu possibile riconoscere la cessione della posizione del creditore.The assignment must be absolute.! 12 . ! ! E’ possibile che la volontà delle parti sia viziata. citati sopra. Oppure quando questa volontà viene spedita. Questa azione si concede quando il contratto non sia stato ancora eseguito oppure quando la parte lesa abbia ancora la possibilità di ripetere la prestazione ricevuta. Bisogna trovare l’effetto lesivo per ottenere il risarcimento del danno. negligent. Quali sono le regole del common law? Si accoglie la teoria della cognizione tra presenti. Sarà il case law ad elaborare i periodi.! ! Privity of contract! The relation between the parties in a contract which entitles them to sue each other but prevents a third party from doing so.! ! il rimedio contrattuale della misrepresentation è la rescission: to set aside the contract. fraudolent. ! . ! Se uno dei requisiti manca la cessione è nulla secondo le regole del common law.! ! Per quanto riguarda la formazione del contratto le regole tendono a convergere verso il principio della cognizione con l’eccezione della mailbox rule. Nel caso di negligence si applica il concetto di mancata diligenza e perizia e si applicano i requisiti del tort di negligence.The assignment must be written. regola della spedizione. Ci sono dei rimedi contrattuali che scattano in materia di misrepresentation. La parte dovrà dimostrare che ha concluso il contratto soltanto in base all’informazione falsa. I diritti in medio tempo acquisiti da terzi sono salvi se acquisiti in buona fede e a titolo oneroso. Altra è la teoria della cognizione. Altra teoria è quella della ricezione. La volontà è binding nel momento in cui la dichiarazione esce dalla bocca di chi l’ha proposta.! Se l’oblato ha già spedito l’accettazione per posta non la può più revocare. Quando si può dire che questi due elementi si sono fusi? Dobbiamo distinguere tra contratti bilaterali e unilaterali.Written notice must be given to the debtor. Ci sono tre requisiti per avere cessione: ! . Agency riguarda il rapporto tra un principal (mandante) e un agent (mandatario). responsabilità extracontrattuale che prevede per il risarcimento la duty of care in capo al danneggiante nei confronti del danneggiato. Può essere di tre tipi. concessa su richiesta della parte lesa. quindi dal momento in cui viene ricevuta dal destinatario. Dobbiamo però pensare a cosa dice l’equity.! ! Assignment! E’ possibile cambiare il creditore? E’ possibile agire come mandatario dell’agente. Comunicazione di notizie false alla controparte. tali da indurre la controparte in maniera determinante a determinare il suo consenso nel contratto. fax…) si addotta la mailbox rule. Assertion or manifestation by words or conduct that is not in accord with the facts. Prevedono che questa azione possa essere chiesta entro un tempo ragionevole ma non c’è un tempo specifico e determinato.! Misrepresentation: opera solo di fatto per il caso di innocent. ! . Può darsi che il proponente non abbia ancora ricevuto conoscenza dell’accettazione e crede di poter ancora modificare i contenuti del contratto ma non si può fare (il momento che intercorre tra la ricezione dell’accettazione e la sua spedizione da parte della controparte). Quando invece avviene tra assenti (posta. Nel caso di innocent basta che si dimostri che verta su elementi di fatto che induce la parte a concludere e che dalla conclusione derivi un danno. Se si dimostra che c’è un danno economico. eseguito o esegibile). Per avere un contratto bilaterale si dice che the acceptance must correspond to the offer (mirror rule).Come si forma un contratto?! Incontro di offerta e accettazione (offer and acceptance). Questa nasce come un rimedio in torts non in contract ma viene applicato anche ai contratti.! ! Modalità secondo le quali è efficace l’accettazione. (credito certo. Per controparte invece l’offerta ha valore dal momento della ricezione. La parte chiede l’annullamento del contratto al giudice. distinzione che si riferisce al numero di dichiarazioni di volontà necessarie per concludere l’accordo. Si vincola l’offerente dal momento della spedizione. Oppure può accadere per un evento di impossibilità sopravvenuta che si chiama discharge by frustration. La scelta sulla modalità di adempimento quando ci sono più possibilità spetta al debitore. (controlla)! ! Contract Rights of Third Parties Act 1999! Stabilisce la validità del contratto nei confronti dei terzi in certi casi. Il tempo della performance (adempimento) è fissato tra le parti. Covenant è una pattizione sullo spostamento di diritti reali. debitore.il destinatario deve essere indicato con nome ed esistente al momento della stipulazione (no ai nascituri)! . La seconda figura è la vicarious performance. E’ un accordo che consente di modificare la persona del debitore ma coinvolge tutte e tre le figure (creditore. Secondo la regola di common law l’adempimento deve essere exact and complete. Powell si obbliga di pagare il lavoro di Cutter come comandante che viaggia dalla Jamaica a Liverpool.! ! Gradualmente il common law sviluppa una eccezione all’exact and complete performance.non può essere modificato il contratto se il terzo comunica l’assenso al beneficio che gli spetta dal contratto! ! E’ possibile che un contratto produca delle obbligazioni a carico di terzi? La privity of contract non lo permette. Una rigidità di questo tipo comportava soluzioni inique. Selfridge. Oppure ancora se la natura del contratto ottenuto in circostanze particolari richiedono l’essenzialità della prestazione. L’impegno attribuisce il diritto a un terzo che viene incluso nel contratto ma vi è il limite del privity of contract. E’ stata problematica la modalità con la quale i giudici controllavano la ragionevolezza. Cutter muore dopo l’arrivo.! ! Contratto in favore di terzi! Si riferisce agli effetti diretti. Un giorno di ritardo equivale all’inadempimento. Gli effetti possono essere positivi o negativi (obblighi). May a person who is not a part of the contract acquire rights? Il divieto di produzione di effetti immediati viene espresso in un caso importante.! ! ! ! Thursday 23 October 2014! Adempimento e inadempimento del contratto! Discharge significa adempimento. Equivalente alle obbligazioni propter rem con effetto erga omnes. se non fissato avviene in un tempo ragionevole.! ! Assignment by operation of law in caso di morte o fallimento del creditore. Le regole di equity presumono il contrario. Cutter è inadempiente e per questo il contratto si risolve. Si può quindi dire che il termine indicato nel contratto è essenziale se le parti lo dicono espressamente oppure se la data è indicata dal creditore come data finale per il creditore in mora. La vedova cita Powell perché non adempie. L’esattezza del contenuto dipende dalle clausole del contratto e quindi ciò dipende dall’interpretazione di queste regole. debitore che subentra). Deve essere munito di consideration. Powell (1795).ci sia una clausola espressa o si può dedurre dal testo che gli effetti mirano i terzi! . Si riconosce una sorta di 13 . Ogni contratto tranne le eccezioni può produrre effetti se ci sono 3 requisiti:! . Avviene by performance. Non abbiamo una vera sostituzione ma l’esecuzione del contratto da parte di un terzo. Il debitore è abilitato a estinguere un obbligazione prestando qualcosa di diverso alla prestazione originariamente stabilita.! E’ possibile modificare la posizione del debitore nel diritto inglese?! Occorre il consenso del creditore. La prima figura è la novation. In certi casi può precludere il creditore dal considerarsi risolto il contratto e può condurre a una certa tutela del debitore. praticamente un nuovo contratto. Tire v. Per il common law originario ogni data si considera essenziale. La data stabilita tra le parti non è essenziale e consente i pagamenti dopo la scadenza se questo non danneggia in maniera eccessiva gli interessi del creditore. il giudice dice in the law of england the principles are fundamental.! ! Cutter v. Novazione soggettiva. quindi solo una parte del contratto può fare causa. discharge by mutual agreement. In caso di normale adempimento va offerto dal debitore al creditore. discharge by breech. Il pagamento avviene non prima di 10 giorni dall’arrivo a Liverpool. Esistono soltanto eccezioni in materie particolari come la materia della property: restrictive covenance. non bisogna chiedere al giudice. Jane (1647): mancato pagamento di un canone del contratto di locazione.protezione al debitore con un istituto che si chiama Quantum Meruit. rimangono fermi gli effetti del contratto fino a quel momento. Rebus sic stantibus. Mancato verificarsi della condizione implicita del contratto. Ha prevalentemente carattere restitutorio.! ! ! Atkinsons v. Le prestazioni sono ab origine eseguibili ma tra la stipula e l’esecuzione capita un evento imprevisto che produce una soluzione di impossibilità di inadempimento che non deve essere imputabile al debitore. Si riconosce una situazione intermedia tra adempimento totale e inadempimento. sopravvenuta distruzione o impossibilità oggettiva del mezzo.doctrine of substantial performance (si può oggettivamente ritenere che il dovere del debitore sia stato sostanzialmente adempiuto)! . Non è possibile sottrarsi alla impossibilità di inadempimento nel common law originale. Bisogna attendere il 1909 per avere dell’elasticità alla regola. Questo rimedio però non opera con larghezza. inutile. Opera ipso iure. La sentenza eventuale avrà solo effetto dichiarativo. The loss lies where it falls. E’ l’istituto che copre l’inadempimento non imputabile al debitore.l’inesatto adempimento è imputabile al comportamento del creditore! ! Discharge by frustration! Il contratto non può più essere adempiuto. Si dice che il contratto è estinto e il termine risolto quando è possibile ritenere che ci sia una clausola implicita che regoli l’impossibilità assoluta che ha come conseguenza la risoluzione del contratto. Per il diritto inglese non sarà mai coperta da frustration l’eccessiva onerosità sopravvenuta. Jane non paga il canone che però si difende dicendo che non ha mai potuto prendere possesso di quell’immobile perché il territorio era invaso da un popolo. Questa regola è impostata sul rigoroso rispetto del valore oggettivo del rapporto contrattuale. opera ex nunc e non travolge gli eventuali effetti prodotti prima. il venir meno. impossibilità fisica del debitore ad adempiere. ! Ci sono dei criteri: ! . E’ un rimedio a metà strada tra la natura extra e contrattuale. ! Frustration ammissibile in caso di radicale cambiamento. devi pagare e subire le circostanze. Se il contraente ha ottenuto vantaggio prima della frustration allora si tratta di un arrichirmento ingiustificato e la 14 . Il giudice applica le vecchie regole del common law e dice di no.il creditore accetta l’inesatto adempimento! . Questo istituto assume una definizione generale e quindi si tramuta in una regola secondo la quale il contratto è risolto quando una circostanza non imputabile al debitore renda impossibile. illecita l’adempimento. Infatti le parti sono liberate soltanto dalle prestazioni future. Per un lungo periodo a partire dalla formazione dei contratti fino al ‘800 vigeva la regola della assolutezza del contratto (rule as to absolute contract): le parti sono tenute in maniera assoluta ad adempiere alle prestazioni stabilite nel contratto. In particolare. Derivava un principio rilevante. Jane sostiene che questa circostanza era fuori dal controllo del conduttore stesso.le prestazioni devono essere divisibili ! .! Ogni somma ancora non pagata in adempimento di un contratto frustrato cessa di essere dovuta. Qual’è elemento che si ha in comune in queste situazioni? Producono tutte un mutamento radicale delle condizioni genetiche del contratto. Al creditore è concesso il risarcimento del danno. Ritchie 1809! Attraverso varie decisioni si sviluppa la doctrine of frustration. Le perdite patrimoniali cadono dove cadono. Si ritiene giustificato nel non pagare il canone. Viene meno la conditio sine qua non.! ! Prandine v. ! ! Law reform frustrated contracts act 1943: cerca di ripartire in maniera equa i danni che conseguono dal contratto frustrato. L’inadempimento è sempre loro imputabile. Al creditore viene garantita come compensata la prestazione già adempiuta in vantaggio al creditore. Non era possibile riequilibrare la situazione tra le parti prima della frustration. In caso di assenza di clausole che regolano queste circostanze è impossibile applicare una dottrina generale.! Se un contraente ha già adempiuto e successivamente accade la frustration la parte ha diritto all restituzione della somma pagata escluse le spese eventuali che il debitore ha sostenuto per preparare il proprio adempimento.! Come opera la frustration? Si considera risolto il contratto. Questo secondo tipo da al creditore un utile ma non come programmato nel contratto. si parla di defective performance. escluso il risarcimento di un danno troppo remoto dall’inadempimento. seconda è anticipatory breach. se sucessivamente si verifica che questa somma prestabilita è esorbitante rispetto al valore del contratto sarà penalty.! ! Affinchè il danno contrattuale sia risarcibile bisogna che esso sia una conseguenza immediata e diretta del comportamento inadempiente del debitore. I contratti sono sinallagmatici. Esistono clausole convenute dalle parti che forzano le parti ad adempiere perché eventuali conseguenze potrebbero avere conseguenze punitive. L’ultimo criterio dice che la clausola è penalty se predetermina una somma di inadempimento quando non è possibile anticipare l’importo economico di quel tipo di prestazione. Questo secondo rimedio è l’affirmation del contratto. dovrà solo pagare il danno. Le seconde sono invece penali ma facilitano il risarcimento del danno perché le parti stabiliscono prima che l’inadempimento si verifichi. Si mira a ristabilire lo status quo ante. lawful excuse. Deve essere un effetto ordinario e naturale secondo le normali regole della 15 . la controparte è legittimata a rifiutate la propria parte. Si presume che sia penalty se sis stabilisce una somma complessiva che sanziona più atti di inadempimento dei quali solo alcuni possono cagionare danni rilevanti mentre gli altri non possono pregiudicare che lievi pregiudizi. il giudice lo nomina in via equitativa. Quando invece si parla del normale risarcimento dall’inadempimento si parla di unliquidated damages. Siccome il danno non è predeterminabile dovrà chiedersi la sua determinazione al giudice. L’inadempimento assoluto non opera mai ipso iure ma deve essere chiesto dalle parti al giudice. Quando invece può dimostrare il danno ci sono dei rimedi esercitabili in via alternativa. Il risarcimento del danno non può avere funzione punitiva. liquidated damages (valide). Se una parte rifiuta la propria prestazione. relativo. Priva il creditore dell’utile che si era programmato. Deve essere imputabile al debitore. Sarà penalty se la somma contenuta nella clausola supera eccessivamente la somma contrattualmente dovuta.! Qual’è la funzione? E’ solo compensativa. Alternativa due è il mantenimento del contratto chiedendo però risarcimento dei danni.! ! Discharge by breach! Esistono due macro categorie di breach: la prima è l’inadempimento classico chiamato actual breach. Può essere meno grave.controparte ha diritto a una compensa e il giudice decide equitativamente. il danno che dovrà essere pagato sarà di un certo grado. selfridge) che stabilisce la distinzione tra le penalty e liquidated damages. ! Cosa avviene nel anticipatory breach? Si parla quando il debitore prima della scadenza dichiara espressamente che non adempierà al contratto. C’è una sentenza del 1915 (pneumatic v. La parte. concedere un tempo ulteriore o chiedere al giudice l’esecuzione specifica dell’obbligazione (specific performance). Questo non può applicarsi ai contratti aleatori dove il rischio è essenziale nel contratto. In certi casi di inadempimento può essere scusato dal diritto se ci sono delle cause di esenzione.! Penalty clauses (sempre nulle) vs. Per determinare se il danno è una conseguenza immediata bisogna superare un test: remoteness of damage. rispetto alla scadenza dell’obbligazione. O chieda la risoluzione del rapporto e il risarcimento del danno. Si chiede il danno integrale oppure il quantum meruit. Sarà penalty se la somma è determinata in maniera bizzarra rispetto al massimo concepibile. il rimborso del valore di quando il creditore abbia eseguito in favore della controparte rimasta inadempiente. Quando il creditore non può provare il danno. assoluto o relativo a seconda della gravità dell’inadempimento. Questi sono danni nominali se il debitore riesce a provare che il creditore non avrebbe potuto adempiere nel tempo fissato. Il creditore è facilitato in presenza della liquidated damage. ! ! Quando c’è inadempimento in generale il danno va provato per quantificarlo da parte di colui che chiede i danni. mai punitiva (ambito contrattuale).! ! Actual breach! Questo tipo è di due tipi. Si chiede che venga mantenuto il contratto. Sono volte a spaventare la parte inadempiente. Situazione b è chiedere il mantenimento del contratto. Da luogo a dei rimedi chiesti dalle parti. o il risarcimento dei danni o il quantum meruit. Questi rimedi sono alternativi. Solo se risulta una vital importance dell’inadempimento si legittima il creditore incolpevole a chiedere alcune cose: la risoluzione del contratto con liberazione dei suoi obblighi e la sottoesposizione del debitore all’obbligo secondario di risarcirgli i danni. Fundamental o vital breach quando è grave perché incide in modo radicale sul contratto. il creditore può scegliere tra i due rimedi fondamentali. il valore del contratto. nel corso del 1200. law reform (contributory negligence) act. King/Lord (tenant in chief) —> tenant —> sub-infeud. sigillati. di appartenenza degli immobili che si chiama estate. Viene soluto perché il diritto sostanziale esiste ancora. Poiché il contenuto del rapporto di tenure comportava lo status del tenant dobbiamo capire come da questo rapporto feudale si arriva alla produzione della moderna teoria giuridica di situazioni immobiliari. Questi. Si sviluppa un diritto soggettivo. La limitation agisce solo sulle azioni. Per le warranties il lucro cessante è escluso. si oggettivizza. Questo passaggio avviene in due vie. il concorso di colpa del creditore viene regolato per atto legislativo. Il beneficio che il lord concede al tenant si basa sul rapporto di fiducia e perciò non è alienabile. Si prevede la prescrizione in 6 anni per diritti che scaturiscono dai single contracts. Ci sono altri due elementi che incidono sulla quantificazione del danno: contributory negligence. sui rimedi. il creditore è tenuto a mitigare le conseguenze negative (duty of mitigation of the damage suffered). Questo è dato dalla produzione di un estate a suo favore (estate deriva dal latino status). un contenuto oggettivo e soggettivo. Solo che equity follows the law si diffonde la prassi di riconosce la medesima prescrizione per i contratti corrispondenti. ! ! Materia di prescrizione dei diritti contrattuali! Sono così importanti che sono imprescrittibili. E’ possibile distinguere le clausole chiamate conditions (inadempimenti gravi) che si contrappongono ad altre clausole che pretendono adempimenti minori chiamati warranties. di diritti soggettivi che disciplinavano l’appartenenza. Nell’organizzazione feudale. contratti a forma libera. Il creditore ottiene un risarcimento minore. obblighi secondari. danni sui quali è difficile stabilire l’ammontare e quindi lo fa il giudice in via equitativa. Dopo si sviluppa una certa doctrine of estates. E’ un rapporto di tenure indicava le modalità secondo le quali un soggetto teneva la terra. Si parla anche di speculative damages. Lo status del tenant. Solo patrimoniale o anche morale? E’ risarcibile il danno morale che deriva dall’inadempimento se provato. Il risultato odierno di questa diversità è che ancor oggi le corti hanno un potere discrezionale di stabilire la limitation di un diritto equitativo.ragionevolezza. che non ha cercato di ridurre le conseguenze negative dell’inadempimento.! ! ! ! Wednesday 29 October 2014! Law of property! Come si sviluppano i diritti mobiliari e immobiliari a partire dall’età feudale! ! Diritto immobiliare! Nozione immobiliare . ! La natura compensativa discende dalla funzione di rimettere la parte nella condizione in cui si trovava prima dell’inadempimento e questo avviene attribuendo al creditore alcune voci di danno. si prescrivono in 12 anni. Aveva dei contenuti diversi anche. Si risarciscono anche gli interessi di mora e sempre risarcibile il lucro cessante e danno emergente. Il contenuto soggettivo viene dato dal rapporto di fiducia che si instaura nel momento della concessione tra tenant in chief e tenant. Il tenant è scelto in quando fedele al lord. Il beneficio tornava al lord che procedeva a un nuovo atto di beneficio all’erede del tenant. Questa prassi secondo la quale quasi sempre concedeva agli eredi il bene. rapporto chiamato enfeoffment (da questa parola deriva “fee”). Tutto ciò nasce per i diritti di common law non anche per equity. come una fornitura di beni.estate. Cosa si estingue? Il potere delle parti di andare in giudizio per far valere i diritti. Secondo criterio è necessità della mitigation of damages. Spetterà al debitore dimostrare che il creditore non ha adempiuto al duty of mitigation. Si può parlare del completamento di questo processo soltanto quando si producono queste due situazioni fondamentali. secondo la regola originaria. Qual’è la conseguenza giuridica processuale della limitation? Il diritto non è azionabile a livello processuale ma se spontaneamente adempie non può ripetere quando previamente adempiuto. Si contrappongono ai contratti formali. se una persona subisce il danno per colpa di entrambi il risarcimento verrà ridotto in proporzione alla sua partecipazione al danno. Che tipo di contenuto aveva? Il lord promette protezione al tenant che a sua volta promette qualcosa al lord. Deve essere un effetto prevedibile dalle parti nel contratto secondo la ordinaria ragionevolezza (conoscenze dell’uomo medio). anche successivamente ci sono una pluralità di estates. Non era nemmeno prevista questa figura nei casi mortis causa. E’ un trasferimento mortis causa che tende a dare un connotato di 16 . Come prima nel diritto feudale c’erano più tipi di rapporti. Quale titolo e contenuto del rapporto? Da questo deriva il suo stato sociale. allo status dei vassalli corrispondeva un certo trattamento giuridico. The statutes bars the remedy not the right. Diventa una consuetudine che permette in casi di mortis causa agli eredi di beneficiare del bene. Questo atto abolisce la ___ degli estates. Questa riguarda i diritti su cose mobiliari principalmente e una piccola parte di diritti immobiliari che derivano dai non free hold estates. Personal riguarda tutti i diritti mobiliari che si suddivide ancora in choses in possession (diritti tangibili. tutti i diritti come crediti. Scompare quindi l’elemento soggettivo. Real action è quella tutelata con un writ e consentiva l’effetto recuperatorio.a. La categoria concettuale di real property corrisponde alla nostra categoria di diritti reali immobiliari. In cambio del corrispettivo il soggetto poteva godere del bene immobile. Il secondo punto è invece la possibilità di alienare inter vivos il bene tenuto. contrapposte ai Non Free Hold estates. Esistono però altre situazioni che partono dalle Non Free Hold estates. Quando i requisiti dei diritti at law non ci sono possiamo avere comunque un diritto simile riconosciuto in equity. Gli avvocati prima erano liberi a modellare i pesi esistenti sugli immobili in favore di propri clienti che provocava l’incertezza dei diritto. Si instaura tra Landlord e tenant. limitato nel tempo. Dobbiamo tener presente che si tengono conto soltanto quelli che hanno origine nel Free Hold. Quali sono i principali estates? ! ! 1. Fee Tail (male and female): è un estate che è limitato in relazione al potere di disposizione mortis causa.oggettivizzazione al rapporto stesso.! ! Property si divide in due macro categorie: real property e personal property. che però si trasferisce mortis causa non a tutti gli eredi ma a una certa linea sessuale. La libera disponibilità inter vivos viene stabilito per via legislativa nel 1290 con lo Statement Quia Emptores. esercitabili soltanto in action andando in giudizio.s. Reversion è ciò che si produce quando il titolare del Fee for Life muore. goods e money) e choses in action (beni mobili immateriali. Il Lord concedeva il diritto di godimento al soggetto non libero per un certo periodo di anni in cambio del prestito di una somma di denaro. Il Law of Property act contiene anche delle regole che si contrappongono con le regole dell’equity. Queste si manifestano nell’esistenza del trust e possono interferire sul trasferimento. Il Lease nasce in situazioni giuridiche diverse da quelle sopra esposte. Era un rapporto abbastanza moderno. I contenuti e modi per ottenere la terra si riflette nelle estates. vassallo (soggetti liberi con soggetti non liberi). Lease è un diritto reale tra l’usufrutto e la locazione. Il diritto era difficilmente comprensibile e prevedibile. intangibili.! Si riducono a due i diritti assimilabili alla prosperità. Ci sono situazioni che rientrano nel Free Hold. Il free hold comprende tutti i diritti immobiliari. I rapporti feudali non ricoprivano tutti i rapporti possibili perché c’erano soggetti che non appartenevano a un rapporto feudale. Quando questi soggetti iniziano a entrare nella catena di rapporti commerciali. Sono diritti alienabili senza limiti di alcun genere. In sostanza sono Lease Hold oppure Term of Years. Quello che permetteva il godimento più assoluto si chiamava Fee Simple Absolute. Come si configura la situazione delle estates? Inizialmente si riflette il contenuto dei rapporti medievali nelle estates. è un diritto di godimento simile al f. Simile all’anticresi. Se manca questo atto formale è tuttavia possibile che equity riconosca il diritto anche senza i requisiti at 17 . Tutto quello che era tutelato con real actions prende nome di Real Property. Un creditore concede un prestito al debitore e in cambio ottiene in godimento dell’immobile. Real comprende tutti i diritti immobiliari che derivano da rapporti feudali. Il deed volto a trasferire si chiama conveyance. Questo prevede che sia possibile alienare il rapporto di tenure. soltanto il Lease. si mantiene comune il mortgage (ipoteca) e leasement (servitù). Gli estates sono vari. Succede che si riduce la pluralità si situazioni di appartenenza a due figure: Fee Simple Absolute & Lease. si sviluppano a loro favore delle situazioni di appartenenza che prendono nodi diversi. Law of Property Act. Nessun time limit. La seconda figura è Fee for Life. E’ il diritto che ha un potere di godimento illimitato. ancora oggi in vigore con i suoi emendamenti. ! Ownership. claims). di solito pari a 99 anni. ! 3. Personal comprende quei rapporti che non derivano dai rapporti feudali: questa si suddivide in chattels real e chattels personal: real comprende i diritti immobiliari che esistevano ma non derivavano dai rapporti feudali. E’ un diritto che si avvicina alla proprietà anche se il sistema non parte da un idea di proprietà ma parte da una pluralità di contenuti. Questi rapporti quindi non potevano essere tutelati con i rapporti prestigiosi e quindi si concede loro la Personal Property. ! 2. Questo è il secondo passaggio che conduce all’oggettivizzazione dei rapporti feudali. tutelabili con le real actions. Legavano il sovrano. maschio o femmina. godimento & disposizione & tempo/durata. Era limitato nel tempo e durava quanto durava la vita del suo titolare.! ! Avviene poi una semplificazione giuridica nel 1925. importa soltanto la conveyance.! ! ! ! ! ! Thursday 30 October 2014! Giovedì 13 8. il contenuto del contratto è irrilevante. Mantenevano il difetto di introdurre una pubblicità che restava a base volontaria. Questi atti legislativi coprono solo il problema del trasferimento della proprietà immobiliare ma non di altri diritti reali come l’ipoteca. C’è solo un caso in cui il diritto del B anche se solo equitativo può essere trasferito a C se C è in good faith e a titolo oneroso (come nel trust). opponibile ai terzi con alcuni limiti. risultato la duplicazione dei costi. Con questo atto si ha l’introduzione della pubblicità immobiliare per tutto il territorio nazionale. In tutti gli altri casi (titolo gratuito. Di regola c’è un contract for the sale of land che deve essere fatto in writing. le parti devono adempiere. a base personale che serviva a rendere opponibile il titolo a terzi. L’acquirente si faceva consegnare il titolo di proprietà del attuale titolare per evitare che alienasse a terzi. non volontario. (Esistono due modelli. la molteplicità dei legal estates! 2. Si arriva quindi lentamente a una serie di leggi che iniziano a introdurre poco a poco la pubblicità immobiliare. Equity può complicare le cose perché cerca di tutelare B. assenza di good faith) allora B non trasferisce nulla perché il vero titolare del diritto è ancora A e C deve contrattare con A. Quando si parla di good faith si intende quella soggettiva. Se guardiamo equity dice che se c’è un contract for the sale of land.45 aula P lezione! Constructive trust. Si parla tecnicamente di deed of grant che all’inizio producevano modifiche sostanziali. era difficile. rilevanza nel sistema inglese della segretezza dei dealings with land: non è scontato che la pubblicità sia prevalente! 4. Questi sistemi fallirono. Se a questo elemento aggiungiamo la land registration introduciamo nella fattispecie di trasferimento un elemento in più. particolarmente in Inghilterra. causata dalla modalità di 18 . Produce la nascita dell’obbligazione di dare. Una volta che la conveyance è redatta. viene chiamato estate contract. esistenza dei diritti equitativi! 3. quello a base personale e quello a base reale. Il contratto viene visto da equity come un momento preparatorio della vendita.law. se si crea una pubblicità che produce essa stessa il trasferimento dei diritti si erode la competenza dei conveyancers. Avremo un equitable mortgage. Siamo nel momento ancora aperto dei legal estates quindi la conseguenza era la farraginosità della pubblicità. Si formano delle imprese specializzate nella investigazione che l’avvocato contattava. Solo nei confronti di certi terzi che la posizione di B non può essere considerata come pieno proprietario perché il suo titolo è solo preparatorio. Si complica per via di: ! 1. il contratto che è volto a far sorgere un estate. Il trasferimento della proprietà è fatto dalla conveyance. Questo problema si sviluppa particolarmente negli US. Due sono i svantaggi: ! Incertezza sulla bontà e contenuto esatto dei titoli a danno dei potenziali acquirenti. Un sistema di questo tipo scarica parecchi costi.! ! Il risultato è stata una situazione costosa e complicata per gli utenti del diritto. Si dice che nel rapporto tra le parti equity considera l’estate contract come sufficiente per far nascere un obbligo in capo all’acquirente. Si cerca di ampliare l’area della pubblicità. Si aspetta il 1925 che il Land Registration Act entri in vigore. ! ! Come si trasferisce il Fee Simple Absolute? Il contratto non è sufficiente. titolare di un equitable title. Bisogna aspettare un secolo per l’arrivo del Land Registry Act 1872 e Land Transfer Pact 1875. E’ un atto scritto con sigillo il deed. Si produce una situazione complicata. Abbiamo un duplicarsi di tutti i diritti immobiliari in equity.) La pubblicità era volontaria perché non era necessario farlo. In più si prevedeva un costo per iscrivere pubblicamente. interesse della classe professionale nelle conveyances: la proprietà si trasferisce con i writs da parte dei coveyancers che vengono pagati. Si iniziano con due zone di pubblicità volontaria in Yorkshire e Middlesex. Era necessario quindi procedere alla investigation of title: le parti affidano a un conveyancer di indagare sulla bontà del titolo che però non poteva limitarsi a verificare la bontà del titolare ma doveva investigare indietro i precedenti titoli.! L’instaurazione della formazione della pubblicità immobiliare nel common law. Questa volta è configurata a base reale. Si stabilisce che debbano trovare pubblicità gli estate contracts. il diritto verrà registrato con la risultanza negativa di questi pesi minori. Questo diritto è opponibile a tutti i terzi. SD. ! ! Cosa succede una volta che si esegue l’immatricolazione? I titoli originali perdono efficacia giuridica e smettono di produrre effetti.! ! Come viene implementato il sistema? La giurisprudenza ha temperato la rigidità del sistema e conferisce tutela anche alle situazioni giuridiche che non apparivano dalla pubblicità immobiliare. validi e opponibili nei confronti dei terzi. NY. supportato dalle Land Registration Rules del 2003. Questo sistema cerca di garantire in maniera assoluta la certezza. l’alienazione era void. Se invece qualcuno si presenta. Per tutto il 900 si ha una duplicità di zone. La privazione della proprietà deve infatti avvenire mediante un procedimento giurisdizionale che quello amministrativo non è. Lo Stato garantisce l’esattezza di ciò che viene iscritto nel registro.! Il problema negli US del sistema Torrens era il procedimento amministrativo. E’ un modello che ha vissuto una circolazione nel mondo come in Nuova Zelanda. Ci si affida comunque a questo ceto. Se nessun controinteressato compare il procedimento si chiude e la proprietà viene registrata a titolo pieno. fondato sull’assoluta efficacia formale della pubblicità immobiliare. Possiamo ricordare che con il Land Registration Act si cerca di costruire il mirror principle con dei limiti e problemi. rispecchiabilità della situazione fattuale a quella che risulta dal registro. WA. ideatore di un modello originale. Ogni volta che si immatricola e come acquistare a titolo originario e non più a titolo derivativo. Ci si affida alla collaborazione delle parti. Si dovrà però comunque registrare il nuovo proprietario nel registro. Un utente va dal conveyancer che si connette e completa la richiesta. sistema che si sostituisce alle regole di equity perché rende opponibile ai terzi l’estate contract.scrittura nel land registration act. noto come letteralità dell’iscrizione.! ! Australia! Torrens Robert. Cosa succede se ci sono dei vizi nel registro? Vi è possibilità di ratificazione del registro e l’assicurazione per le parti che sono danneggiate dai vizi. ND. seconda conservata nell’ufficio del registro. Questo comporta la sostituzione completa dei deeds of grant mediante la produzione degli effetti reali attraverso il registro in maniera elettronica. poi viene data pubblicità e si invita gli eventuali interessati a partecipare nel procedimento per vantare i propri interessi. Il proprietario può così far circolare la proprietà sull’immobile mediante il trasferimento dell’originale al futuro acquirente. una zona di registered land e una zona di unregistered land. Era stato infatti giudicato contrario al due process. Un sistema per essere efficiente deve rispettare il mirror principle. C’era una section importante del Land Registration Act e diceva che se una stipulazione non viene registrata entro due mesi. L’ufficio produce due copie del titolo.! Quali sono gli obiettivi del sistema Torrens? Determinare in modo assolutamente certo la situazione giuridica delle unità immobiliari che erano mappate nel registro. producendo una pubblica fede assoluta. La giurisprudenza riconosce i diritti equitativi 19 . Il territorio era marcato soltanto in relazione al primo trasferimento da quel punto in poi. CA. Qual era il contenuto del deed che effettivamente è predominante? Quello che risulta dal pubblico registro. Chi subisce un danno per la negligenza dei funzionari del registro viene risarcito da questo fondo di copertura. Queste riforme dovrebbero comportare la scomparsa tendenziale dell’equity. 1858 il Real Property Act ideò un sistema nuovo in un momento in cui in Inghilterra ancora non esisteva la pubblicità. Indefeasibility del titolo che equivale all’acquisto a titolo originario. In questo modo nel 1972. anche se in buona fede. Scompare il ruolo e la funzione dei documenti perché queste non avvengono più in forma cartacea. Si apre con un esame del titolo di proprietà. dei diritti equitativi chiamati overriding interests. L’immatricolazione incorpora i diritti del proprietario. Questo obiettivo si realizza con la prima iscrizione nel registro tramite un procedimento amministrativo gestito dagli ufficiali del registro. necessaria. Bisogna procedere poi alla registration of title che produce l’effettivo trasferimento. Equity anticipa il deed of grant. Ecco che questo problema causa la riforma della pubblicità con in Land Registration Act del 2002. L’iscrizione del contract of sale avveniva nella sezione della cautions del registro (diritti minori/equitativi). Si introduce la electronic conveyancing. La pubblicità era compulsary. si ha una pubblicità che si sostituisce a questa regola di equity. Abbiamo un Title by Registration. Si prevede anche la possibilità di registrare le domande relative agli immobili. Se non lo si fa entro due mesi la transazione sostanziale è nulla. nulla a livello sostanziale. come una servitù. Si tratta di un modello a base reale. Ci fa capire che questo sistema tende a essere costitutivo che si avvicina a quello tedesco. MI. Prima consegnata al titolare. Non è realizzato in maniera completa per due ragioni: non si eliminano le regole di equity. Da oggi in poi chi vuole trasferire viene da noi. Quest’ultima regolata da convenzioni internazionali Uniform Law on International Sale of Goods. le parti infatti qui differiscono il momento del passaggio della proprietà.! ! ! Settore mobiliare. simile alla nostra. Questo principio vale se guardiamo il rapporto tra le parti. Diversamente quando si recupera dei stolen goods opera la Replevin Action.1 del Sale of Goods Act. rimodernato nel 1979 ancora in vigore oggi. Questa legge semplifica le regole di common law. ! ! ! ! 20 . La section 27 parla del dovere delle parti. art. La section 4 parla dei requisiti di forma che può essere libera. Le regole commerciali devono contemperare diversi interessi: riconoscere il proprietario. Questa azione di conversion opera quando il bene mobile è in possesso di terzi e perso volontariamente. Il compratore che è un creditore di dare non riveste la carica di equitable owner.1 parla che la proprietà si trasferisce al compratore con la compravendita. Le stesse regole inglesi sono state poi recepite negli States con l’Uniform Commercial Code. da parte di un controinteressato.che secondo il sistema legale non potevano esistere. personal property! Partiamo da un sistema a base giurisprudenziale poi codificato con Sales of Goods Act. da distinguere dal agreement to sale. La struttura del sale of goods act si divide in due sezioni: trasferimento della prosperità tra venditore e compratore e la seconda parte che parla di transfer of the title. il dovere del venditore è quello di consegnare i beni venduti. Uniform Law on the formation of contracts for the international sale of goods. B acquista la proprietà e lo si tutela contro il vero proprietario. ! ! Le regole del diritto interno! Nella section 2 la legge definisce il contratto di vendita e lo distingue dal contratto con cui le parti promettono di vendere o acquistare. legge modello poi da recepire con ciascuna giurisdizione statale. specific goods in a deliverable state. ma acquista il possesso. E’ una regola di default. Da noi esiste “possesso vale titolo”. La regola stabilita è quella del passaggio della proprietà nel momento in cui il contratto è perfezionato. e vale solo se le parti non decidono diversamente. La rivendica si chiama conversion e si prescrive in 6 anni. tutelare la ricchezza dei traffici commerciali. Questa section dice che “no one can transfer a better title than himself possesses”. Questo è volto a premiare la bontà dell’acquisto di acquirenti in buona fede. Sono convenzioni firmate all’Aja. Questo ci fa capire che la proprietà è già passata col contratto. si trova in stato di buona fede soggettiva e acquista sulla base di un acquisto astrattamente idoneo che come unico vizio ha che il dante causa non è il vero proprietario. Il diritto è più facile e conoscibile. Il titolare dei beni può recuperare “self-help” i suoi beni. uno dei problemi più grossi è quello del conflitto tra il vero titolare e i terzi acquirenti in buona fede nelle situazioni in cui abbiamo un trasferimento ad opera di chi non è il vero titolare. Se nella sale la proprietà si trasferisce subito è come se vigesse un principio consensualistico. la proprietà si trasferisce con l’accordo. Acquistano non sapendo di ledere altrui diritto. L’article 2 è dedicato alla materia del sale of goods. 1153 CC: se B acquista da un soggetto che è un non domino. Oppure il proprietario privato del possesso da chi non ne ha diritto può recuperarlo agendo in giudizio e chiedendo anche il risarcimento dei danni. Quando parliamo di trasferimento di beni mobili. che pero non trattano tutti gli aspetti ma soltanto le obbligazioni delle parti non più la situazione dopo il passaggio della proprietà. O i diritti dei beneficiari di un trust che non erano riconosciuti by law ma i giuridici tutelano anche questa situazione. Regola le modalità della vendita interna ma non regola la vendita internazionale.! In personam exceptiones: possibilità di impugnare il Torrens title e di farlo dichiarare nullo presso la corte. Si introduce la sale vera e propria quando la proprietà è subito trasferita al compratore. Questo principio viene codificato nella section 21. Questa regola vale quando si tratta di beni specifici in stato di pronta consegna. It is immaterial if the time of payment or delivery has been postponed. anche oralmente. La section 18. Questi diritti si possono capire dall’esempio dell’acquirente che promette l’acquisto ma poi si rifiuta a fare la conveyance. Bisogna capire come questi interessi configgenti sono bilanciati. E’ importante notare che in materia di vendita non si applicano le regole equitative della doctrine of conversion che abbiamo visto nell’ambito immobiliare. Queste due fonti si applicano quando una delle parti non ha sede o residenza nell UK e solo se questa legge è oggetto di scelta espressa dalle parti in una clausola contrattuale. La soluzione opposta a quella italiana è quella del common law che affronta il problema con la regola nemo dat quod non habet rule. Il vero titolare ha sempre una azione di rivendica nel caso in cui il bene sia stato trasferito da un non legittimato ai terzi. ! 2. Angelo Chianale. comissiva od omissiva. discipline privatistiche. Seller in Possession (section 24): il venditore trasferisce la proprietà al terzo però mantiene il possesso di questi beni. Major. il proprietario vero ha tenuto una particolare condotta. reliance del terzo acquirente che poi stipula la compravendita. Se il buyer non ancora proprietario vende a terzo in buona fede vince il terzo. Poiché il venditore non è più titolare del bene può succedere che prima di trasferirlo. annullabile ma vende prima che sia proposta la domanda di annullamento. Fectors Act.! 1. voce conveyance. vende il bene mobile. 2009).! 3.! ! ! Il terzo dovrà provare la sua buona fede. come nel pagamento rateale). (Thormer v. che ha indotto nel terzo acquirente la convinzione che il venditore intermediario sia legittimato alla vendita. Vendita mediante un agente commerciale che viene regolato da Statutes particolari. Buyer in Possession (section 25): atti dispositivi del compratore che è già in possesso del bene ma non ancora proprietario (clausole di riserva della proprietà. enciclopedia giuridica. sezione civile. voce vendita in diritto comparato. Ci vuole un comportamento del titolare. voce sistema Torrens. forse anche perché la consegna è prevista per un momento successivo.Nel common law ci sono tante eccezioni alla nemo dat rule. Voidable Title (section 23): in tutti i casi in cui il venditore ha un titolo impugnabile. Vince il terzo acquirente in buona fede. l’acquirente in buona fede acquista un valido titolo. ! 5.! 4. Proprietary Estoppel: law of evidence che impedisce al titolare di fare valere il suo titolo di proprietà. voce pubblicità immobiliare 21 .! Per approfondire:! Trasferimento immobiliare: Digesto 4.