1DERECHO I Otoño 2014 PROFESOR: MARTÍN BÖHMER 1. Objetivo del curso. El curso ha sido diseñado para brindar un panorama general del lugar que ocupan los derechos constitucionales en el sistema político argentino. La propuesta parte de analizar la tensión entre el constitucionalismo y la democracia como una forma de presentar las aspiraciones de todo sistema que pretende honrar al mismo tiempo los ideales de los derechos humanos y los de la soberanía popular, para luego dedicarse a discutir críticamente algunas formas que se han intentado para lidiar con ella. Esta tensión, que ha sido también entendida como la que enfrenta a la razón con la voluntad o aun a la tradición griega con al judeo-cristiana, se halla en el centro de la discusión respecto del rol del derecho y de los actores jurídicos en todo sistema democrático. El sistema político argentino no es una excepción. Sin embargo, no ha dado respuestas consistentes a esta tensión a lo largo del tiempo, ni siquiera desde el advenimiento de la democracia en 1983. Así y dadas las complicaciones que trae la disfuncionalidad de las instituciones que dependen inmediatamente de la voluntad mayoritaria en la Argentina, el sistema jurídico, tradicionalmente encargado de defender la Constitución, viene cargando sobre sus espaldas el peso de administrar esta tensión y al mismo tiempo crearse como actor legítimo para asumir esa tarea. La primera parte del curso, entonces, propone analizar esta tensión y las diversas formas de administrarla tanto a nivel teórico (la concepción del derecho como práctica y de los derechos como parte de esa práctica), como a nivel institucional (las formas que puede adquirir la democracia y las restricciones a la voluntad mayoritaria que pueden imponer los derechos), como a nivel histórico (la particular forma que ha adquirido la democracia y la defensa de los derechos en la Argentina) La segunda parte está dirigida a discutir críticamente y caso por caso las estrategias que han utilizado los diversos actores en los últimos años de la vida política argentina para asumir su rol en la administración de la democracia constitucional y en qué medida han tenido éxito. 2 2. Metodología. 2.1. Condiciones de Regularidad. Asistencia. La asistencia al 80% de las clases será un requisito para conservar la regularidad y aprobar la materia. 2.2. Metodología de trabajo en clase. Participación. Lecturas. En cada clase se discutirá el material de lectura encargado para ese día. Todos los integrantes del curso deberán tener leído el material del día. La metodología de clase se centrará en el diálogo y el debate con los alumnos. El curso será dividido en paneles. Cada clase un panel diferente deberá haber preparado las lecturas del día para participar en forma intensiva en la discusión. El o la estudiante de ese panel que esté ausente ese día, pasará automáticamente al panel siguiente. Los o las integrantes del panel al que le toque ese día participar en forma profundizada ocuparán los bancos de adelante. 2.3. Evaluación. Se prevén tres instancias de evaluación. a) un examen parcial que se recibirá en las semana prevista a esos efectos; b) un examen final que se recibirá tras la conclusión del curso; y c) participación y trabajos que se requerirán en las clases tutoriales. No se prevén pruebas recuperatorias. Quienes obtengan 6 o más puntos en el examen parcial serán examinados en el final sólo sobre los temas impartidos con posterioridad a aquél. Quienes obtengan 5 o menos puntos en el parcial, rendirán en el final la totalidad de la materia Son condiciones de aprobación del curso la obtención en el examen final de una nota no inferior a 4 puntos y, adicionalmente, una nota compuesta no menor a 4 puntos, que se conformará de la siguiente manera: a) por el examen parcial, en un 30%; b) por el examen final, en un 50 %; y c) por la evaluación que merezca su desempeño en tutoriales, en un 20%. El promedio resultante podrá ser incrementado hasta en un punto o disminuido hasta en un punto en función del concepto general que del alumno adquieran los profesores del curso. De no alcanzarse una nota mínima de 4 puntos en el examen final la calificación final de la materia estará exclusivamente configurada por la de tal examen final, por lo que no operará en tal caso la calificación compuesta prevista en el párrafo anterior. 2.4. Horario de consultas. A determinar 3. Plagio y deshonestidad intelectual La Universidad de San Andrés exige un estricto apego a los cánones de honestidad intelectual. La existencia de plagio configura un grave deshonor, impropio en la vida universitaria. Su configuración no sólo se produce con la existencia de copia literal en los exámenes sino toda vez que se advierta un aprovechamiento abusivo del esfuerzo intelectual ajeno. El Código de Ética de la Universidad considera conducta punible la apropiación de labor intelectual ajena desmereciendo los contenidos de novedad y originalidad que es dable esperar en los trabajos requeridos, para lo cual las citas y bibliografía se deben corresponder con los formatos académicos aceptados (MLA, APA, Chicago, etc.). La presunta violación a estas normas dará lugar a la conformación de un Tribunal de Ética que, en función de la gravedad de la falta, recomendará sanciones disciplinarias que pueden incluir el apercibimiento, la suspensión o expulsión. 3 4. Cronograma de clases Introducción Historia institucional argentina. La construcción ilegítima de la autoridad (1853-1983) Presentación del curso y discusión de un caso del cual surgirán gran parte de las cuestiones que se discutirán a lo largo del cuatrimestre. Un panorama de la historia constitucional argentina hasta 1976. Bibliografía obligatoria: Böhmer, Martin, “División de poderes “a la argentina”; democracia en las formas, monarquía en el fondo”, en Berensztein, Sergio y otros (comps.); El país que queremos. Principios, estrategia y agenda para alcanzar una Argentina mejor, Temas Grupo Editoria, Buenos Aires, 2006. Nino, Carlos, “Capítulo Primero. E) Una visión de las vicisitudes del constitucionalismo argentino, F) La superación de los déficits del liberalismo constitucional argentino y Capítulo III, A) Actual organización del poder en la Argentina”, Fundamentos del Derecho Constitucional, Astrea, Buenos Aires, 1992. Primera Parte Política y derechos El carácter complejo de la democracia constitucional. I La observancia de la constitución histórica. El derecho como práctica social compleja. Bibliografía obligatoria Böhmer, Martin, “Igualadores y Traductores. La Ética del Abogado en una Democracia Constitucional”, en Alegre, Marcelo, Gargarella, Roberto y Rosenkrantz, Carlos F. (coords.) Homenaje a Carlos S. Nino. Buenos Aires, La Ley, Facultad de Derecho U.B.A., 2008. Carlos S. Nino, La constitución de la democracia deliberativa, Gedisa, Barcelona, 1997, Capítulos 1 y 2. II La constitución ideal de los derechos. La justificación moral de la práctica. Bibliografía obligatoria Borges, Jorge Luis, “Pierre Menard, autor del Quijote”, Ficciones, Obras Completas, Emecé, Buenos Aires, 1974, p. 444. Carlos S. Nino, La constitución de la democracia deliberativa, Gedisa, Barcelona, 1997, Capítulo 3. III La práctica política. Justificaciones de la democracia. La democracia deliberativa. 4 Bibliografía obligatoria Carlos S. Nino, “La Paradoja de la irrelevancia moral del gobierno y el valor epistemológico de la democracia”, en El Constructivismo Ético, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1989. J. L. Martí, La República Deliberativa, Marcial Pons, Madrid, 2006. Páginas 22 a 30; 39 a 76. Bibliografía complementaria: Carlos S. Nino, La constitución de la democracia deliberativa, Gedisa, Barcelona, 1997, Capítulos 4 y 5. James D. Faeron, “La deliberación como discusión”, en Jon Elster, Democracia Deliberativa, Gedisa, 2001, ps. 65 a 94. Adam Pzeworski, “Deliberación y dominación ideológica”, en Jon Elster, Democracia Deliberativa. Gedisa, 2001, ps. 183 a 206. V La práctica de los derechos. El control judicial de constitucionalidad en una democracia deliberativa Bibliografía obligatoria Miller, Jonathan, Gelli, María Angélica y Cayuso, Susana, Constitución y Poder Político, Tomo 1, Buenos Aires, Astrea, 1995, pp 1-58. Carlos S. Nino, La constitución de la democracia deliberativa, Gedisa, Barcelona, 1997, Capítulo 7. Bibliografía complementaria: Stephen Holmes, “El Precompromiso y la Paradoja de la Democracia”, en Jon Elster y Rune Slagstadt, Constitucionalismo y Democracia, Fondo de Cultura Económica, México, 1999, ps. 217-262. Linares, Sebastian. La (i)legitimidad democrática del control judicial de las leyes. Madrid: Marcial Pons.2008. Páginas 45 a 98; 99 a 145. Roberto Gargarella “Un papel renovado para la Corte Suprema. Democracia e interpretación judicial de la Constitución”, en Teoría y Crítica del Derecho Constitucional, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2008, T. I. Disponible en http://www.cels.org.ar/common/documentos/gargarella.pdf The Honorable Dennis M. Davis (Juez de la Corte Suprema Sudafricana), “Transformation and the Democratic Case for Judicial Review: The South African Experience”, en 5 Loy. U. Chi. Int'l L. Rev. 45, 2007-2008. VI Historia institucional argentina (cont.) La construcción de la democracia constitucional argentina (1983 al presente) Anomia en general y violaciones masivas de derechos humanos en particular. La necesidad de la construcción de autoridad legítima. La reforma constitucional de 1994. Bibliografía obligatoria Böhmer, Martin, La globalización y el nuevo espacio público en la Argentina, en El nuevo Derecho Administrativo Global en América Latina, Institute for International Law and Justice, 5 New York University y la Universidad de San Andrés, Colección de Cuadernos RPA, de Res Publica Argentina, Buenos Aires, 2009. Böhmer, Martin, “An Oresteia for Argentina: Between Fraternity and the Rule of Law”, in Law and Democracy in the Empire of Force H. Jefferson Powell and James Boyd White, editors, University of Michigan Press, Ann Arbor, 2009. También publicado en castellano como “Una Orestíada para la Argentina. Entre la fraternidad y el estado de derecho”. en Martín Böhmer, Rodolfo Moguillansky y Rogelio Rimoldi (Compiladores); Por qué el mal, Editorial Teseo, Buenos Aires, 2010. Böhmer, Martin, “Préstamos y adquisiciones. La utilización del derecho extranjero como una estrategia de creación de autoridad democrática y constitucional”, en Gargarella, Roberto, Teoría y Crítica del Derecho Constitucional, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 2008. La versión en inglés se encuentra en “The Use of Foreign Law as a Strategy to Build Constitutional and Democratic Authority“, Revista Juridica Universidad de Puerto Rico, Volume 77, Number 2, 2008, 411. PERIODO DE PARCIALES VII La construcción de legitimidad desde el Poder Judicial. El acceso judicial a los derechos, acciones colectivas, derecho de interés público El rol de los jueces y de los abogados Bibliografía obligatoria Böhmer, Martin, “Igualadores y Traductores. La Ética del Abogado en una Democracia Constitucional”, en Alegre, Marcelo, Gargarella, Roberto y Rosenkrantz, Carlos F. (coords.) Homenaje a Carlos S. Nino. Buenos Aires, La Ley, Facultad de Derecho U.B.A., 2008. También publicado en Villarreal, Marta y Courtis, Christian (coord.); Enseñanza clínica del derecho. Una alternativa a los métodos tradicionales de formación de abogados, Sans Serif Editores, México D.F, 2007. La versión en inglés se encuentra en Equalizers and Translators: Lawyers’ Ethics in a Constitutional Democracy, Fordham Law Review, Volume 77, Number 4, March 2009, 1363. Böhmer, Martin, “Acciones afirmativas y Amparo colectivo”, en Vázquez, Rodolfo y Cruz Parcero, Juan, Género y Constitución, colección Género, Derecho y Justicia, México, 2011. Böhmer, Martin, “Una Corte para la Constitución argentina”, en Roberto Gargarella, ed. Una Constitución para el Nuevo Siglo, Siglo XXI Editores, Buenos aires, 2011 (en prensa). Gustavo Maurino, Consideraciones teóricas en torno al litigio estratégico” en Asociación por los Derechos Civiles “Litigio y Reforma Educativa”. Disponible en http://www.adc.org.ar/sw_seccion.php?id_categoria=8&id=0 Paola Bergallo, La función del Poder Judicial en el litigio estratégico” en Asociación por los Derechos Civiles “Litigio y Reforma Educativa”. Disponible en http://www.adc.org.ar/sw_seccion.php?id_categoria=8&id=0 6 Segunda parte. Los derechos A: Prerrequisitos de la deliberación VIII Dignidad, o el derecho a ser parte de la deliberación Bibliografía obligatoria Sentencias Judiciales y Normas Jurídicas: CS, , 27/11/1986 “Sejean c/ Zaks de Sejean” CS, 22/11/1991, “Comunidad Homosexual Argentina” (votos de los jueces Barra y Fayt). CS, 21/11/2006, “Asociación Lucha por la Identidad Travesti Transexual c/ Inspección General de Justicia”. JCont.adm. y trib. Nro 15 de la Ciudad de Buenos Aires, 10/11/2009, “Freyre, Alejandro” Ley 26.618 y Decreto 1054/2010. Código Civil. Matrimonio Civil. CS, 13/07/2007, “Bussi, Antonio D. c/ Estado Nacional”. CS, 08/04/2008, “Patti, Luis Abelardo s/promueve acción de amparo” Material Teórico: Martín Böhmer, "La Corte de los ´80 y la Corte de los ´90. Un diálogo sobre el rule of law en argentina", SELA 2000. Martín Böhmer, “El Principio de Dignidad y la sanción del Matrimonio Igualitario”, Revista de Derecho de Familia, Abeledo-Perrot (en prensa). Damián Zayat, “El caso ‘Patti’ y otra paradoja de la democracia”, en Revista Jurídica de la Universidad de Palermo, Año 7, N° 2, 2007. Disponible en http://www.palermo.edu/derecho/publicaciones/pdfs/revista_juridica/n7N2- Nov2006/072Juridica05.pdf IX Igualdad, no discriminación y categorías sospechosas, o el derecho a deliberar en las mismas condiciones que los demás, de tal forma que no me utilicen otros para sus propios fines Bibliografía obligatoria Sentencias Judiciales: Salud: CS, 01/06/2006, “Asociación Benghalensis” CS, 24/10/2000, “Campodónico de Beviacqua” Alimentación: CS, 7/3/2006, “Rodríguez, Karina Verónica c/ Estado Nacional y otro s/ acción de amparo” 7 “Defensor del Pueblo c/Estado Provincial” (Entre Ríos) Vivienda: Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad de Buenos Aires, 12/5/2010, “Ministerio Público – Asesoría General Tutelar de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires c/ GCBA s/ acción declarativa de inconstitucionalidad”. Material Teórico: Chrisitan Courtis, “Los derechos sociales en perspectiva: la cara jurídica de la política social” en Miguel Carbonell (ed.), Teoría del Neoconstitucionalismo, Trotta, Madrid, 2007. Gustavo Maurino, “Pobreza, constitución y Democracia”, en Roberto Gargarella, Teoría y Crítica del Derecho Constitucional, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2008, T. I. Disponible en http://cablemodem.fibertel.com.ar/seminario/mau.pdf Paola Bergallo, “Justicia y experimentalismo: la función remedial del poder judicial en el litigio de derecho público en Argentina”, en SELA 2005. Disponible en http://www.derechoshumanos.unlp.edu.ar/ddhh/img/JUSTICIA%20Y%20EXPERIMENTALISM O.LA%20FUNCION%20REMEDIAL%20DEL%20PODER%20JUDICIAL%20EN%20EL%20L ITIGIO%20DE%20DERECHO%20PUBLICO%20EN%20ARGENTINA.%20Paola%20Begallo. pdf Educación: ACIJ vs. Gobierno de la Ciudad. Sentencia por Aulas Container en Ciudad de Buenos Aires. (ACIJ vs. Gobierno de la Ciudad. Sentencia sobre Transporte en las Villas para acceder al colegio) No discriminación, acciones afirmativas y categorías sospechosas CS, 1984, “Arenzón, Gabriel D. c/ Gobierno Nacional s/ Acción de Amparo” CS, 19/9/2000, “González de Delgado, Cristina y otros c/ Universidad Nacional de Córdoba” (voto del Juez Petracchi). CS, 16/12/2004, “Hooft, Pedro Cornelio Federico, s/ Accion declarativa de Inconstitucionalidad”. CS, 8/08/2006, “Gottschau, Evelyn P. c/ Consejo de la Magistratura de la Ciudad de Buenos Aires”. Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala H, 16/12/2002, “Fundación Mujeres en Igualdad c/ Freddo S.A.”. Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Salta, 2009, Sisnero, Mirta Graciela, Caliva Lía Verónica, Bustamante Sandra, Fundación entre Mujeres vs. TADELVA S.R.L. y otros amparo. CS, 04/09/2007, “Reyes Aguilera, Daniela c/ Estado Nacional”. Corte Suprema de Estados Unidos, “Boy Scouts of America v. Dale, 530 U.S. 640 (2000). Materiales teóricos: Christian Courtis, “Litigio estratégico en materia educativa: algunas experiencias comparadas” en Asociación por los Derechos Civiles “Litigio y Reforma Educativa”. Disponible en http://www.adc.org.ar/sw_seccion.php?id_categoria=8&id=0 Marcela V. Rodríguez, “Igualdad, democracia y acciones positivas”, en Alda Facio y Lorena Fries (eds.), Género y Derecho, LOM Ediciones / La Morada, Santiago de Chile, 1999, ps. 245-287. Hernán Victor Gullco, “El uso de las categorías sospechosas en el derecho argentino”, en Marcelo Alegre y Roberto Gargarella (eds.), El Derecho a la Igualdad, Abeledo-Perrot, -Buenos Aires, 2007. 8 Mariela Puga y Romina Otero, “La justicia salteña y la inclusión de las mujeres en el mercado laboral: el caso ‘Sisnero’”, en Jurisprudencia Argentina, 28/07/2010. Disponible en http://www.lexisnexis.com.ar/Noticias/MostrarNoticiaNew.asp?cod=7600&tipo=2 Pablo Ceriani Cernadas, Diego R. Morales y Luciana T. Ricart, “Derechos de los migrantes”, en Victor Abramovich, Christian Courtis y Alberto Bovino (eds.), La Aplicación de los Tratados sobre Derechos Humanos en el Ámbito Local. La Experiencia de una Década, Editores del Puerto, Buenos Aires, 2007, cap. 10. Asociación Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) Informe “La discriminación educativa en la Ciudad de Buenos Aires”. 2008. Disponible en http://es.scribd.com/doc/17140737/Informe-La- discriminacion-educativa-en-la-Ciudad-de-Buenos-Aires X Autonomía, o el derecho a elegir mi plan de vida (una vez que escuché el menú de opciones y las pretensiones de otros para usarme en sus planes). Bibliografía obligatoria Colavini, Bazterrica, Capalbo, Montalvo, Arriola Corte Suprema de Justicia, 6/4/1993, “Bahamondez, Marcelo” Materiales teóricos Gelli, María Angélica, Constitución de la Nación Argentina, 3º ed., La Ley, Buenos Aires, 2005, Artículo 19. Martín Böhmer, "La Corte de los ´80 y la Corte de los ´90. Un diálogo sobre el rule of law en argentina", SELA 2000. Nino, Carlos Santiago, “¿Es la tenencia de drogas con fines de consumo personal una de las “acciones privadas de los hombres?”, La Ley 1979-D-743 Disponible en http://www.pensamientopenal.com.ar/16082009/doctrina01.pdf Vázquez Rodolfo, ¿Es éticamente justificable penalizar la posesión de drogas para consumo personal? en Instituto para la Seguridad y la Democracia. Disponible en http://www.insyde.org.mx/images/drogas_consumo_personal.pdf B) Procesos de deliberación XI Deliberación judicial con el Ejecutivo Bibliografía obligatoria CS, 20/6/2006, “Mendoza, Beatriz y otros c/ Estado Nacional y otros”. Material teóricos: Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) “En búsqueda de soluciones judiciales para mejorar la calidad de vida de los habitantes de la cuenca Matanza” en en Derechos humanos en Argentina. Informe 2009. Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) – Siglo XXI Editores, Buenos Aires, 2009. Disponible en http://www.cels.org.ar/common/documentos/Riachuelo.pdf 9 Puga, Mariela 2008 “La realización de los derechos en casos estructurales: Las causas Verbitsky y Mendoza” (Buenos Aires: Universidad de Palermo Publicaciones). Disponible en http://www.palermo.edu/derecho/publicaciones/pdfs/Realizacion_de_derechos_Mayo.pdf XII Deliberación judicial con el Legislativo Bibliografía obligatoria CS, 8/08/06 “Badaro, Adolfo Valentín c/ ANSeS s/ reajustes varios” (Badaro 1) CS, 26/11/07, Badaro… (Badaro 2) Material: Artículos en los diarios XIII Deliberación contramayoritaria Bibliografía obligatoria Siri y Kot Alguno de amparo colectivo CS, 24/2/2009, “Halabi, Ernesto c/ PEN Ley 25.873 – Dto. 1563/04”. ACIJ cupos en la Ciudad. Decisión del Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad. Material teórico Julio Rivera, “La noción de derechos de incidencia colectiva en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación y de los tribunales inferiores” Jurisprudencia Argentina, 2008 (pre Halabi) Disponible en http://www.rivera.com.ar/es/assets/Uploads/Publicaciones/Rivera-h- La-nocion-de-derechos-de-incidencia-colectiva-en-la-jurisprudencia.pdf Gustavo Maurino y Martín Sigal, “"Halabi": la consolidación jurisprudencial de los derechos y acciones de incidencia colectiva” (post Halabi) Jurisprudencia Anotada, Abeledo Perrot, 22 de abril de 2009. Disponible en http://portalanterior.abeledoperrot.com/Noticias/MostrarNoticiaNew.asp?cod=6074&tipo=2 XIV Deliberación y medios de comunicación Bibliografía obligatoria Supreme Court of the United States, “New York Times vs. Sullivan”, 376 U.S. 274 (1964). Corte Suprema de Justicia de la Nación, 11/12/84, “Ponzetti de Balbín c/ Editorial Atlántida S.A.”. Ley de medios, ley 26.522 Material teórico: Miller, Jonathan, Gelli, María Angélica y Cayuso, Susana, Constitución y Poder Político, Tomo 2, Buenos Aires, Astrea, 1995, pp 958-1007. ADC ,“La publicidad oficial del Poder Ejecutivo Nacional durante 2009” Disponible en http://www.adc.org.ar/sw_seccion.php?id_categoria=8&id=0 Artículos de diarios.